Автор работы: Пользователь скрыл имя, 10 Июня 2014 в 11:16, дипломная работа
Цель дипломной работы заключается в исследовании правового механизма перевода и перемещения работника.
Для достижения цели необходимо решить следующие задачи:
- выявить сущность переводов и перемещений, их содержание и значение, а так же сформулировать понятие перевода и перемещения;
- определить основания, условия переводов и перемещений;
- разобрать порядок переводов и перемещений;
- выявить пробелы в правовом регулировании;
- разработать рекомендации, направленные на совершенствование деятельности работодателей по соблюдению законности переводов и перемещений, а также на обеспечение прав работников.
ВВЕДЕНИЕ
ГЛАВА 1. ПЕРЕВОД – КАК ОДИН ИЗ ВИДОВ ИЗМЕНЕНИЯ УСЛОВИЙ ТРУДОВОГО ДОГОВОРА
§ 1. Понятие «перевод», «перемещение»
§ 2. Классификация изменений трудового договора
ГЛАВА 2. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ВРЕМЕННЫХ ПЕРЕВОДОВ
§ 1. Временные переводы, производимые без согласия работника
§ 2. Временные переводы по соглашению сторон
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ
Перевод в отличии от перемещения является более серьезной по характеру юридическим последствиям, а также наиболее сложной по процедуре формой изменения трудового договора.
Сегодня в области правового регулирования переводов существует много проблем.
Так, обращая на себя внимание, проблема осуществления перевода работника на срок до одного месяца.
Исходя из положений статьи72.2 ТК РФ, законодатель в качестве причин такого перевода определяет, во-первых, производственную необходимость, несчастный случай. В качестве оснований называет катастрофу природного или техногенного характера, производственную аварию, несчастный случай на производстве, пожар, наводнение, голод, землетрясение, эпидемию или эпизоотию и в любых исключительных случаях, ставящих под угрозу жизнь или нормальные жизненные условия всего населения или его части. Иными словами, одной из причин таких переводов является так называемая производственная необходимость. С другой стороны, следует обратить внимание на то, что трудовое законодательство использует такой термин, как «любые исключительные случаи», то есть не раскрывает этого понятия, в результате чего «исключительные случаи» становятся оценочным понятием, предоставляющем работодателю право относить к этому понятию любые ситуации, которые по его усмотрению ставят под угрозу нормальные жизненные условия. При этом следует отметить, что постановлением Правительства Российской Федерации от 26.02.2010 года № 96 утверждены Правила и методика проведения антикоррупционной экспертизы нормативных правовых актов и проектов нормативных правовых актов85, согласно которому одним из коррупциогенных факторов является возможность необоснованного установления исключений из общего порядка для граждан по усмотрению органов государственной власти (должностных лиц). В данном случае такое положение трудового законодательства является, исходя из названного постановления, коррупциогенным фактором, и создает возможность для злоупотреблений со стороны работодателя.
Нельзя не сказать о том, что впервые в истории правового регулирования переводов в ТК РФ предусмотрена трансформация временного перевода в постоянный. Суть ее заключается в следующем: если по окончании срока перевода прежняя работа работнику не предоставлена, а он не потребовал ее предоставления и продолжает работать, то условие соглашения о временном характере перевода утрачивает силу и перевод считается постоянным.
Сразу обращает на себя внимание тот факт, что работник может и не знать о том, что ему необходимо потребовать его возвращения на прежнее место работы, рассчитывая на то, что по окончании временного перевода он будет возвращен на прежнее рабочее место. Но в чем должно выражаться требование, как и в какой форме должно быть реализовано? Как должен на него отреагировать работодатель? И какова ответственность его в случае непредоставления работы? Пока эти вопросы остаются без ответа. Предположительно, что в каждом конкретном случае они могут быть разрешены по - разному. И не всегда с учетом интересов работников. Вполне возможны здесь и злоупотребления со стороны работодателя.
Полагаем, что перевод до одного года, а для замещения отсутствующего работника – до его выхода на работу, с последующей трансформацией временных переводов в постоянные, не учитывает интересов работников. Если учесть, что ситуации в этой связи бывают самые различные, то вряд ли обоснованно введение длительных переводов такого рода с социальных позиций. Возможно, усматривается обоснованность их с экономических позиций, в частности с точки зрения производственной необходимости. В итоге в трудовом праве (применительно к переводам) интересы работодателя в данном случае не согласованы с интересами работников. Согласие работник может выразить от безысходности ситуации. А несогласие его позволяет работодателю прекратить с ним трудовые отношения на законном основании.
Обращает на себя внимание еще одна проблема, заключающаяся в переводе работника в соответствии с медицинским заключением. Статья 73 ТК РФ предусматривает, что работника, нуждающегося в переводе на другую работу в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, с его письменного согласия работодатель обязан перевести на другую имеющуюся у работодателя работу, не противопоказанную работнику по состоянию здоровья.
С одной стороны, вполне очевидно, что для защиты работника, который не может продолжать выполнять свою трудовую функцию в связи с ухудшением здоровья, законодатель возложил на работодателя обязанности по обеспечению занятости такого работника.
С другой стороны статья 73 ТК РФ с точки зрения прав работника, на наш взгляд, является ущербной, так как предусматривает, что если работник, нуждающийся в соответствии с медицинским заключением во временном переводе на другую работу на срок до четырех месяцев, отказывается от перевода либо соответствующая работа у работодателя отсутствует, то работодатель обязан на весь указанный в медицинском заключении срок отстранить работника от работы с сохранением места работы (должности). Кроме того, статья 73 ТК РФ не обязывает работодателя письменно уведомлять работника об отсутствии вакансий, кадровая служба может в устном порядке сообщить работнику, что ему не могут быть обеспечены условия труда, соответствующие состоянию его здоровья.
Отстранение работника от выполнения работы в связи с невозможностью работодателя подыскать ему иную, подходящую по состоянию здоровья должность, ставит работника в весьма затруднительное финансовое положение. Учитывая, тенденцию к постоянному росту цен на продовольственные товары, на лекарственные препараты, и на медицинские услуги, жизнь такого работника может значительно измениться в худшую сторону во время данного отстранения без сохранения заработной платы. Конечно же, данный вопрос, может быть урегулирован на локальном уровне путем закрепления соответствующих норм в коллективном договоре. Но к сожалению, в силу того, что законодательно не закреплена обязательность заключения данных нормативных договоров, то в большей части организаций они отсутствуют. Следовательно, надеяться работнику на улучшение его положения по сравнению с тем, которое закреплено нормами ст. 73 ТК РФ не приходится.
Таким образом, данное положение статьи 73 ТК РФ не предусматривает какой-либо альтернативы для работника в случае отсутствия у работодателя соответствующей работы. Кроме того, статья 77 ТК РФ предусматривает возможность расторжения трудового договора с работникам в указанном случае, что позволяет работодателю, как уже отмечалось выше, в таких случаях «избавляться» от работников.
Следующая проблема, на наш взгляд, заключается в том, что ст. 73 ТК РФ не предусматривает связь перевода по медицинским показаниям с квалификацией работника, работодатель не обязан предлагать работнику работу, требующую более высокой квалификации, чем имеется у работника. Поэтому при подборе подходящей работнику работы он должен исходить из того, что работнику сначала должна быть предложена вакантная должность или работа, соответствующая квалификации работника, или вакантная нижестоящая должность или нижеоплачиваемая работа. Однако отсутствие детального регулирования механизма предложения работнику вакансий не препятствует работодателю предложить работнику замещение вакантной вышестоящей должности при условии повышения квалификации работника.
Таким образом, процедура временных переводов, регулируемая положениями трудового законодательства, для работника является ущербной, так как предоставляет работодателю право использовать эту процедуру по своему усмотрению, оперируя такими понятиями, как «любой», «исключительные случаи», а также не требуя от работодателя подтверждать отсутствие соответствующей вакансии в письменной форме, в частности путем уведомления.
Следующая проблема кроется в том, что согласно п. 5 ч. 1 ст. 77 ТК РФ перевод работника по его просьбе или с его согласия на работу к другому работодателю является одним из оснований прекращения трудового договора, т.о. здесь фактически происходит подмена понятий «перевод» и «основание прекращения», что простому правоприменителю уяснить сложно.
Предлагаем в качестве решения вообще отказаться от понятия «перевод» в п. 5. ч. 1 ст. 77 ТК РФ и использовать другой термин, например «переход работника на постоянную работу к другому работодателю».
В заключении хочется отметить необходимость дальнейшего совершенствования норм главы 12 ТК РФ, что приведет к уяснению практическими работниками всех нюансов таких форм изменений трудового договора как перевод и перемещение.
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ:
1 Конституция Российской Федерации, принятая всенародным голосованием 12 декабря 1993 года // Собрание законодательства Российской Федерации. 2009. № 4. Ст. 445.
2 Комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации / Отв. ред. Ю.П. Орловский. – М.: КОНТАКТ: ИНФРА, 2007. С. 72
3 Федеральный закон от 30 июня 2006 года № 90-ФЗ от 30.06.2006г. «О внесении изменений в Трудовой кодекс Российской Федерации, признании не действующими на территории Российской Федерации некоторых нормативных правовых актов СССР и утратившими силу некоторых законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации» // Российская газета. 2006. 7 июля. № 1461.
4 В.В. Глазов. Перевод на другую работу/В.В. Глазов// Трудовые споры – август 2007. – 8//Правовая система «КонсультантПлюс»
5 Кодекс законов о труде 1918 года. Приложение из учебного пособия И.Ю. Киселева «Трудовое право России» – М., 2001
6 Кодекс законов о труде 1922 года. http://sovrab.ru/content/view/
7 Морейн И.Б. Перевод на другую работу. – М.: Юридическая литература, 1965 с. 8-14
8 Толкунова В.Н. Советское трудовое право: Учеб. – М: Высшая школа, 1987. С. 203
9 Трудовое право: учебник / Под. ред. А.С. Пашкова, О.В. Смирнова. – Спб.:СПбГУ, 1988. – С. 176
10 Зайкин А.Д. Основы советского трудового законодательства. – М: Высшая школа, 1976. С. 78
11 Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22 декабря 1992 года № 16 «О некоторых вопросах применения судами Российской Федерации законодательства при разрешении трудовых споров» // Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации. 1993. № 3
12 Сыроватская Л.А. Трудовое право: – М., 1995. С. 140
13 Смирнова О.В. Трудовое право. – М., 1996. С. 176
14 Трудовой кодекс Российской Федерации: федеральный закон от 30.12.2001г. №197-ФЗ// Правовая система «КонсультантПлюс»
15 Рысина Д.Ф. Кадровые перестановки: переводы и перемещение: практическое пособие.– М.: Изд-во «Финпресс», 2004. С. 160
16 Федеральный закон от 30 июня 2006 года № 90-ФЗ от 30.06.2006г. «О внесении изменений в Трудовой кодекс Российской Федерации, признании не действующими на территории Российской Федерации некоторых нормативных правовых актов СССР и утратившими силу некоторых законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации» // Российская газета. 2006. 7 июля. № 1461.
17 Забрамная Е. Трудности перевода // Эж-юрист. 2008. №1 // Правовая система: «КонсультантПлюс»
18 Догадов В.М. Советское трудовое право в борьбе за народнохозяйственный план. Ученые записки ЛГУ. 1953. Вып. 4 С. 93; Пашков А.С. Правовые формы обеспечения производства кадрами СССР. С. 165 – 175; Морейн И.Б. Перевод на другую работу. С. 8 – 14; Смирнов О.С. Основные принципы советского трудового законодательства. С. 142 – 153.
19 Смирнов О.В. Основные принципы советского трудового права. – М., 1977. С. 144.
20 Пояснение к Единой номенклатуре должностей служащих, утвержденной Постановлением Государственного комитета Совета Министров СССР по вопросам труда и заработной платы от 09.09.1967 №443
21 Богатыренко З.С. Трудовой кодекс РФ и регламентация трудовой деятельности работников// Трудовое право. 2002. - №7. –с. 66
22 Постановление Министерства труда и социального развития Российской Федерации от 21 августа 1998 года № 37 // Бюллетень Министерства труда и социального развития Российской Федерации, 1998 года, № 12.
23 Анисимов Л.Н. Трудовой договор: права и обязанности сторон. – М. Деловой двор. 2009 // Правовая система «КонсультантПлюс»
24 Конвенция Международной Организации Труда от 28 июня 1930 года № 29 « О принудительном или обязательном труде» // Ведомости Верховного Совета СССР. 02 июля 1956 № 13. Ст. 279.
25 Кодекс законов о труде РФ, утвержден ВС РСФСР 09.12.1971г.// Правовая система «КонсультантПлюс»
26 Кодекс законов о труде РСФСР. – М.: Юридическая литература, 1972. С. 14
27 Ершов В.В., Ершова В.Е., Трудовой договор.– М.: Издательство «дело». 2000. С. 117 – 118.
28 Постатейный научно-практический комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации / Под ред. А.П. Починка. – М. 2002 // Правовая система «КонсультантПлюс».
29 Комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации // Отв. Редактор Ю.П. Орловский. – М.: Контракт: Инфра-М, 2007 // Правовая система «КонсультантПлюс».
30 Сладковский В.А. Изменение условий трудового договора, переводы и перемещения //Финансовые и бухгалтерский консультации. 2009. № 3 // Правовая система «КонсультантПлюс».
31 Еналеева И.Д., Мизюн Н.В. Порядок изменения трудового договора // Трудовое право. 2005. № 7 – 8. С. 101 – 102.
32 Миронов В.И. Трудовое право России //Трудовое право. 2004. № 3. С. 21
33 Гаврилова И.А. Перевод работника на другую работу // Зарплата. 2009. № 7 // Правовая система «КонсультантПлюс».
34 Сувернева А.И. Временный перевод работника и перемещение //Отдел кадров. 2009. № 2 // Правовая система «КонсультантПлюс.
35 Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17 марта 2004 года № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации // Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации. 2007. № 3.
36 Определение от 19 июня 2007 года № 475-О-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина В.В. Кулика на нарушение его конституционных прав положениями ч. 3 ст. 72 ТК РФ и п. 3 ч. 2 ст. 377 ГПК РФ // Российская газета. 2007 18 июля.