Переводы и перемещение работника

Секретариат Конституционного Суда Российской Федерации в порядке ч. 2 ст. 40 Федерального конституционного закона "О Конституционном Суде Российской Федерации" ранее уведомлял заявительницу о том, что ее жалоба не соответствует требованиям названного Федерального конституционного закона.

Согласно ст. 37 (ч. 1) Конституции Российской Федерации труд свободен; каждый имеет право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию. Свобода труда в сфере трудовых отношений проявляется прежде всего в договорном характере труда, в свободе трудового договора и обеспечивается в том числе запретом принудительного труда (ст. 37 ч. 2 Конституции Российской Федерации).

В соответствии с указанными конституционными положениями, а также общепризнанными принципами и нормами международного права, в частности Конвенцией МОТ N 2959, ст. 74 ТК РФ допускала возможность перевода работодателем работника без его согласия на срок до одного месяца на не обусловленную трудовым договором работу в той же организации лишь в исключительных случаях, для которых было введено понятие производственной необходимости. Данное понятие было конкретизировано в части первой указанной статьи путем перечисления случаев, допускающих временный перевод, а именно: для предотвращения катастрофы, производственной аварии или устранения последствий катастрофы, аварии или стихийного бедствия; для предотвращения несчастных случаев, простоя (временной приостановки работы по причинам экономического, технологического, технического или организационного характера, а также в случаях приостановления деятельности в порядке, предусмотренном законом), уничтожения или порчи имущества, а также для замещения отсутствующего работника, если такой перевод не противопоказан ему по состоянию здоровья.

Следовательно, вопреки утверждению заявительницы, понятие "производственная необходимость" имело вполне определенное юридическое значение и конкретное содержание. При этом в правоприменительной практике временный перевод работника на другую работу в случае производственной необходимости производился с учетом положений ч. 4 ст.4 ТК РФ и ст. 2 названной Конвенции МОТ (под. "д" п. 2), в силу которых не является принудительным трудом всякая работа или служба, требуемая в условиях чрезвычайных обстоятельств, т.е. в случаях объявления чрезвычайного или военного положения, бедствия или угрозы бедствия (пожары, наводнения, голод, землетрясения, сильные эпидемии или эпизоотии), а также в иных случаях, ставящих под угрозу или могущих поставить под угрозу жизнь или нормальные жизненные условия всего населения или его части.

Фактически же требование заявительницы в данной части сводится к оценке правомерности применения работодателем и судами общей юрисдикции в ее деле ст. 74 ТК РФ. Разрешение этого вопроса связано с установлением и исследованием фактических обстоятельств дела (в частности, с выяснением, был ли фактически осуществлен временный перевод заявительницы на другую работу, был ли он обусловлен соответствующими чрезвычайными обстоятельствами и правильно ли был оформлен), от чего Конституционный Суд Российской Федерации обязан воздерживаться во всех случаях, когда это входит в компетенцию других судов или иных органов (в данном случае - вышестоящих судов общей юрисдикции).

Что же касается положений ст. 77, 192 и 193 ТК РФ, то, формально обжалуя их конституционность, Г.Г. Галеева, по сути, выражает несогласие с законностью своего увольнения с работы и вынесенными по ее трудовому спору судебными решениями. Между тем разрешение данного вопроса, в том числе проверка правильности истолкования подлежавших применению в деле заявительницы норм, законности и обоснованности судебных решений, вынесенных на их основании по результатам установления и исследования фактических обстоятельств, в силу ст. 125 Конституции Российской Федерации и ст. 3 Федерального конституционного закона "О Конституционном Суде Российской Федерации" в компетенцию Конституционного Суда Российской Федерации также не входит, а относится к полномочиям вышестоящих судов общей юрисдикции.

Исходя из изложенного и руководствуясь ч. 2 ст. 40, п. 1 ч. 1 ст. 43, ч.1 ст. 79, ст. 96 и 97 Федерального конституционного закона "О Конституционном Суде Российской Федерации", Конституционный Суд Российской Федерации определил: отказать в принятии к рассмотрению жалобы гражданки Галеевой Гульфиры Гатовны, поскольку разрешение поставленного в ней вопроса Конституционному Суду Российской Федерации неподведомственно60.

При этом нужно учитывать, что сотрудник  имеет право не работать в случае возникновения опасности  для его жизни и здоровья вследствие нарушения требований охраны труда, за исключением случаев,  предусмотренных  федеральными законами, до устранения такой опасности, либо отказаться от выполнения  тяжелых работ и работ с вредными и (или) опасными условиями труда, не предусмотренных трудовым договором (ст.ст. 219,220 ТК РФ). В данной ситуации дисциплинарное взыскание  к работнику применить  нельзя.

Поскольку ТК РФ не содержит норм, запрещающих работнику воспользоваться названным правом и  тогда, когда выполнение таких работ вызвано переводом по основаниям, указанным в ст. 72.2 ТК, отказ  работника от временного перевода на другую работу в порядке данной статьи по указанным причинам является обоснованным61

Судам необходимо учитывать, что в соответствии с ч. 1 ст. 72.2 ТК РФ работник может быть временно переведен на другую работу лишь у того же работодателя, с которым он состоит в трудовых отношениях,  и работа не должна быть противопоказана ему по состоянию здоровья. Если при переводе на другую работу в случае  простоя, необходимости предотвращения уничтожения или  порчи имущества либо замещения  временно  отсутствующего работника работник должен будет выполнять работу  более низкой квалификации, то такой перевод в силу ч. 3 ст. 72.2 ТК РФ возможен лишь с письменного согласия работника. В этом случае, а также в случае катастрофы или иных исключительных  обстоятельствах оплата труда работника производится по выполняемой работе, но не ниже  среднего заработка по прежней работе.

Продолжительность одного такого периода не может превышать  1 месяц. В отличие от прежнего правового регулирования, существовавшего до 30.06.2006 года, новая ст. 72.2 ТК РФ определяет не продолжительность временного перевода в рамках определенного календарного периода (календарного года), а общую продолжительность такого перевода без ограничений  календарным или иным периодом, работодатель, по сути, получил право переводить работника в течение года сколько раз на срок до 1 месяца, сколько ему  потребуется в связи с вышеперечисленными  обстоятельствами.

В случае, когда речь идет о предотвращении неблагоприятных последствий, основными документами, из которых руководство организации узнает об угрозе аварии, катастрофы,  простоя и т.д., являются докладные  или служебные записки, представления должностных лиц.

Так, о возможности простоя цеха в связи с недостатком сырья, необходимого для производства продукции, руководителя организации информирует руководитель цеха, руководитель снабженческого подразделения или другое должностное лицо.

Поскольку переводы  без согласия работника теперь допускаются только в случаях, обусловленных чрезвычайными обстоятельствами, то работодатель должен обосновать наличие указанных обстоятельств путем составления соответствующих документов (актов, протокол обследований, пр.) или ссылок на акты, фиксирующие наступление  или угрозу возникновения указанных обстоятельств, составленные уполномоченными органами  государственной или муниципальной власти.

В своем решении о временном переводе  персонала руководитель организации должен сделать ссылку на документы, которые фиксируют наступление  чрезвычайных обстоятельств или обосновывают угрозу возникновения таких обстоятельств.

В том случае, если работник переводится на работу, требующую более низкой квалификации, его согласие  целесообразно получить в виде отдельного документа. Таким документом может быть заявление работника о согласии на перевод.

При производстве переводов, которые могут быть совершены без согласия работника (ч. 2-3 ст. 72.2 ТК РФ), дополнительные соглашения к трудовому договору не составляются; руководитель оформляет свое решение соответствующим приказом.

Для переводов данного вида не имеет значение, какой  для работника является новая работа – соответствующей или не соответствующей квалификации. Поскольку  законодатель не предусмотрел каких-либо требований к  работе, на которую может быть  переведен  работник, работодатели также получили свободу по «перебросу» работников  на нижестоящие, требующие низшей  квалификации работы – главное, что  выполнение указанных работ требуется в  соответствии с ч. 2 ст. 72.2 ТК РФ. Что качается оплаты такой работы, то законодатель сохранил прежнюю гарантию – при переводе, обосновываемом обстоятельствами, указанными в ч. 2 ст. 72.2 ТК РФ, оплата труда работника в силу ч. 3 ст. 72.2 ТК РФ должна  производиться  по выполняемой работе, но не ниже среднего заработка по прежней работе.

Условия,  которые должны быть соблюдены, чтобы  перевод работников по основаниям, указанным в ч. 2 ст. 72.2 ТК РФ, считался правомерным:

Прежде всего, решение работодателя о переводе должно быть обусловлено обстоятельствами, указанными в ч. 2 ст. 72.2 ТК РФ. Поскольку указанные обстоятельства фактически дословно воспроизведены  из конвенции62, нормативные  определения, использованные для обозначения чрезвычайных ситуаций понятий необходимо искать в различных нормативных правовых актах:

а) в соответствии со ст. 1 ФЗ «О пожарной безопасности»63 пожар – это неконтролируемое горение, причиняющее материальный ущерб, вред жизни   и здоровью граждан, интересам общества и государства;

б) в соответствии со ст. 3 ФЗ «Об обязательном социальном страховании от несчастных случаях на производстве и профессиональных заболеваний»64 несчастного случая – это событие, в результате которого работник получил увечье или иное повреждение здоровья при исполнении им обязанностей по трудовому договору и в иных случаях и которое повлекло необходимость  перевода работника на другую работу, временную либо стойкую утрату им профессиональной трудоспособности либо его смерть.

в) в соответствии с ГОСТом  22.05-97/ГОСТ Р 22.0.05-9465 под промышленной аварией понимается авария на промышленном объекте, в технической системе или на промышленной установке;

г) в соответствии с ГОСТом 22.2.03-97/ГОСТ Р 22.0.03-9566 под природно-техногенной катастрофой понимается разрушительный  процесс, развивающийся в результате нарушения нормального взаимодействия технологических объектов с компонентами окружающей природной среды, приводящие к гибели людей, разрушению и повреждению объектов экономики и компонентов окружающей природной среды;

д) в соответствии с ГОСТом 22.2.03-97/ГОСТ Р 22.0.03-9567 под стихийным бедствием понимается разрушительное природное и (или) природно-антропогенное явление или процесс значительного масштаба, в результате  которого может возникнуть  или возникнуть угроза жизни и  здоровью людей, может произойти разрушение или уничтожение  материальных ценностей и компонентов окружающей природной среды. В свою очередь, под землетрясением понимаются подземные толчки и колебания земной  поверхности, возникающее в результате внезапных  смещений и разрывов в земной коре или верхней части мантии Земли м передающиеся на большие  расстояния в виде упругих колебаний;

е) в соответствии с ГОСТом 22.2.04-995 эпидемия68 – это массовое, прогрессирующее во времени и пространстве в пределах определенного региона распространение инфекционной болезни людей, значительно превышающее обычно регистрируемый на данной территории уровень заболеваемости;

- эпизоотии – это одновременно  прогрессирующее во времени и  пространстве инфекционной болезни среди  большого числа одного или многих видов  сельскохозяйственных животных, значительно превышающее обычно  регистрируемый на данной территории уровень заболеваемости69;

ж) в соответствии с ГОСТом 19173-7370 наводнение – это затопление территории водой, являющееся стихийным бедствием, происходящее в результате подъема уровня воды во время половодья или паводка, при заторе, зажоре, вследствие  нагона в устье реки, а также при прорыве гидротехнических сооружений.

Под любыми исключительными случаями, ставящими под угрозу жизнь или нормальные жизненные условия всего  населения или его части, следует также понимать войну, массовые беспорядки, нашествие вредных животных, насекомых или паразитов растений, др.

В свою очередь, под предотвращением последствий чрезвычайных обстоятельств следует понимать аварийно-спасательные и другие неотложные работы, направленные на спасение жизни и сохранение здоровья людей, снижение  размеров ущерба окружающей природной среде и материальных потерь, прекращение действия возникших в результате чрезвычайных обстоятельств опасных факторов.

Во избежание споров с работниками в связи с переводами на другую работу в соответствии с ч. 2 ст. 72.2 ТК РФ и минимизации риска привлечения к административной ответственности за нарушение трудового законодательства и наступления иных, неблагоприятных для работодателя последствий работодателям следует скрупулезно и педантично подходить  к организации работ по предотвращению чрезвычайных случаев  или устранению их последствий, главным образом – к их оформлению. Так, в документах работодателя должны быть отражены обстоятельства, послужившие основанием для  принятия решения о переводе, а также обосновываться, что перевод работников является адекватным способом предотвращения неблагоприятных последствий или их ликвидации и он – единственно возможный и необходимый  в сложившихся обстоятельствах.