Судебная защита исключительных прав

--------------------------------

<1> См.: Крохалева Ю. Варианты временного перевода на другую работу // Кадровик. Трудовое право для кадровика. 2007. N 8. С. 34.

КонсультантПлюс: примечание.

Монография Е.П. Циндяйкиной, И.С. Цыпкиной "Трудовой договор: порядок заключения, изменения и расторжения" (под ред. К.Н. Гусова) включена в информационный банк согласно публикации - Проспект, 2008 (3-е издание, переработанное и дополненное).

<2> См.: Циндяйкина Е.П., Цыпкина И.С. Трудовой договор: порядок заключения, изменения и расторжения. М.: ТК "Велби"; Изд-во "Проспект", 2006. С. 94.

На наш взгляд, наиболее обоснованной с научной точки  зрения представляется последняя квалификация, так как любое изменение трудовых правоотношений является результатом либо совместного волеизъявления (инициативы) работника и работодателя, либо работодателя, либо работника.

Руководствуясь этим, можно  выделить следующие виды временных  переводов на другую работу:

1) по соглашению сторон;

2) по инициативе работодателя;

3) по инициативе или  с согласия работника.

Первая группа указанных  временных переводов - по соглашению сторон - урегулирована частью 1 статьи 72.2 Трудового кодекса РФ, которая устанавливает, что по соглашению сторон, заключаемому в письменной форме, работник может быть временно переведен на другую работу у того же работодателя на срок до одного года. А в случае, когда такой перевод осуществляется для замещения временно отсутствующего работника, за которым в соответствии с законом сохраняется место работы, - до выхода этого работника на работу.

Из буквального толкования указанной нормы закона следует, что временный перевод работника, осуществляемый на срок до одного года, допускается на любую, в том числе вакантную (свободную), должность, имеющуюся у данного работодателя.

Второй вариант временного перевода по соглашению сторон осуществляется для замещения временно отсутствующего работника, за которым сохраняется  место работы. Это бывает в случаях  нахождения работника в отпуске, временной нетрудоспособности работника, исполнения работником государственных или общественных обязанностей и в других случаях.

Данный вид перевода осуществляется на период до выхода на работу временно отсутствующего работника, т.е. срок перевода вполне может превысить один год, например, в ситуации замещения работника, находящегося в отпуске по уходу за ребенком.

В случае, если на практике процесс достижения соглашения между  работодателем и работником затянется  либо вовсе не найдет своего завершения, работодатель может прибегнуть к иным вариантам замещения временно отсутствующего работника: заключению срочного трудового договора с новым сотрудником на период отсутствия работника, совмещению профессий (должностей) и другие.

Часть 1 статьи 72.2 Трудового кодекса РФ предусматривает важное правило: если по окончании срока перевода прежняя работа работнику не предоставлена, а он не потребовал ее предоставления и продолжает работать, то условие соглашения о временном характере перевода утрачивает силу и перевод считается постоянным. Действие данной нормы закона может оказаться опасным как для работодателя, так и для работника в зависимости от интересов обоих в конкретной ситуации. Возможна ситуация, при которой для работника будет нежелательна трансформация временного перевода в постоянный. В этом случае лучше всего, чтобы работник за несколько дней до истечения срока временного перевода (например, за три рабочих дня) в письменной форме обратился к работодателю с требованием о предоставлении ему прежней работы. Данное требование может быть оформлено в виде письменного заявления работника к работодателю, из текста которого должно явно следовать желание работника после истечения срока временного перевода приступить к своей прежней работе. В свою очередь, работодатель также может негативно относиться к изменению характера перевода работника. Поэтому работодатель самостоятельно должен отслеживать срок действия временного перевода и своевременно предоставить работнику его прежнюю работу. Порядок предоставления работнику его прежней работы после истечения срока временного перевода в Трудовом кодексе РФ не установлен. Думается, на практике это может быть оформлено различными способами, позволяющими точно определить волеизъявление работодателя. Например, в виде издания приказа о переводе работника на прежнюю работу, с которым работник должен быть ознакомлен под роспись; в форме адресованного работнику письменного уведомления об истечении срока временного перевода и предоставлении ему в связи с этим прежней работы и др. Если работодатель предоставил работнику прежнюю работу по истечении срока временного перевода, а работник не желает к ней приступать и не исполняет обязанности по своей прежней трудовой функции, то правомерно будет привлечение работника к дисциплинарной ответственности за неисполнение трудовых обязанностей, так как в Трудовом кодексе РФ не предусмотрена возможность отказа работника от возвращения к выполнению прежней работы после истечения срока временного перевода.

На практике по поводу применения части 1 статьи 72.2 Трудового кодекса РФ могут возникнуть и другие проблемы. В частности, если в период временного перевода работника его прежняя должность будет сокращена, работодатель просто не сможет предоставить работнику прежнюю работу. Как сложится практика по разрешению данной ситуации, пока непонятно.

Ко второй группе временных  переводов, обозначенной в статье 72.2, относятся такие переводы, которые осуществляются по инициативе работодателя, являются обязательными для работника и в связи с этим могут быть осуществлены без его согласия. В статье 72.2 Трудового кодекса РФ предусмотрены два случая подобных временных переводов на другую работу.

Во-первых, частью 2 статьи 72.2 Трудового кодекса РФ установлено, что в случае катастрофы природного или техногенного характера, производственной аварии, несчастного случая на производстве, пожара, наводнения, голода, землетрясения, эпидемии или эпизоотии и в любых исключительных случаях, ставящих под угрозу жизнь или нормальные жизненные условия всего населения или его части, работник может быть переведен без его согласия на срок до одного месяца на не обусловленную трудовым договором работу у того же работодателя для предотвращения указанных случаев или устранения их последствий.

Во-вторых, часть 3 статьи 72.2 Трудового кодекса РФ допускает перевод работника без его согласия на срок до одного месяца на не обусловленную трудовым договором работу у того же работодателя также в случаях простоя (временной приостановки работы по причинам экономического, технологического, технического или организационного характера), необходимости предотвращения уничтожения или порчи имущества либо замещения временно отсутствующего работника, если простой или необходимость предотвращения уничтожения или порчи имущества либо замещение временно отсутствующего работника вызваны чрезвычайными обстоятельствами, указанными в части 2 статьи 72.2 Трудового кодекса РФ.

Случаи временного перевода на другую работу без согласия работника, обозначенные в части 3 статьи 72.2 Трудового кодекса РФ, перекликаются с понятием "производственная необходимость", существовавшим в прежней редакции Трудового кодекса РФ. Однако теперь возможность перевода работника на не обусловленную трудовым договором работу без его согласия в указанных выше ситуациях существенно ограничена. Временный перевод допустим лишь, если неблагоприятные последствия для работодателя (простой и т.д.) вызваны чрезвычайными обстоятельствами. Перечень данных чрезвычайных обстоятельств исчерпывающе законодателем не определен, к ним могут относиться любые исключительные случаи, ставящие под угрозу жизнь или нормальные жизненные условия всего населения или его части.

Следовательно, временный перевод на другую работу без согласия работника считается правомерным при одновременном соблюдении следующих условий:

- необходимость временного  перевода должна быть связана  с исключительными случаями, ставящими  под угрозу жизнь или нормальные жизненные условия всего населения или его части (при этом обязанность доказать наличие обстоятельств, с которыми закон связывает возможность такого перевода, возлагается на работодателя);

- продолжительность одного  временного перевода работника  на другую работу без его согласия не должна превышать одного месяца (в течение календарного года подобные переводы могут осуществляться работодателем неоднократно при соблюдении всех требований, предъявляемых к ним Трудовым кодексом РФ);

- работник может быть  без его согласия переведен  на не обусловленную трудовым  договором работу только у  того же работодателя;

- работа, на которую работник  переведен, должна соответствовать его квалификации; перевод на работу, требующую более низкой квалификации, допускается только с письменного согласия работника (данное требование применяется только в отношении ч. 3 ст. 72.2 ТК РФ);

- оплата труда работника  должна производиться по выполняемой  работе, но не ниже среднего  заработка по прежней работе;

- работник не может  быть переведен на работу, противопоказанную ему по состоянию здоровья.

При соблюдении всех обозначенных условий временный перевод работника  на другую работу без его согласия является законным и работник не вправе от него отказаться.

Кроме того, согласно статье 220 Трудового кодекса работодатель может перевести работника с его согласия на другую работу на время приостановления работ в связи с временным приостановлением деятельности или временным запретом деятельности вследствие нарушения государственных нормативных требований охраны труда. А согласно статье 414 Трудового кодекса работодатель вправе переводить на другую работу работников, не участвующих в забастовке, но в связи с ее проведением не имеющих возможности выполнять свою работу.

Третью группу временных  переводов составляют переводы по письменному заявлению или с письменного согласия работника, обязательные для работодателя. При наличии объективных обстоятельств, указанных в законе, работодатель не вправе уклониться от временного перевода работника.

Прежде всего, это касается временного перевода работника на другую работу в соответствии с медицинским заключением (ст. 73 ТК РФ). Работодатель обязан перевести работника, нуждающегося в переводе на другую работу в соответствии с медицинским заключением, на другую имеющуюся у него работу, не противопоказанную работнику по состоянию здоровья, но только с письменного согласия работника. А как быть, если работник на такой перевод не согласен или у работодателя отсутствует соответствующая работа? Трудовой кодекс РФ предусматривает два пути разрешения подобной ситуации в зависимости от срока, на который необходимо осуществить перевод. Во-первых, если срок временного перевода не превышает четырех месяцев, то работодатель обязан на весь указанный в медицинском заключении срок отстранить работника от работы с сохранением места работы (должности) в соответствии со статьей 76 Трудового кодекса РФ.

В период отстранения от работы заработная плата работнику не начисляется, за исключением случаев, предусмотренных Трудовым кодексом РФ, иными федеральными законами, коллективным договором, соглашениями, трудовым договором. Во-вторых, если в соответствии с медицинским заключением работник нуждается во временном переводе на срок более четырех месяцев, то при его отказе от перевода либо отсутствии у работодателя соответствующей работы трудовой договор прекращается в соответствии с пунктом 8 части 1 статьи 77 Трудового кодекса РФ. Лишь в отношении работников руководящего состава (руководителей организации, филиалов, представительств или иных обособленных структурных подразделений, их заместителей, главных бухгалтеров) законодатель не предусмотрел дифференциацию правового регулирования в зависимости от срока временного перевода. Трудовой договор с такими работниками, нуждающимися во временном переводе на другую работу в соответствии с медицинским заключением, прекращается по пункту 8 части 1 статьи 77 Трудового кодекса в случае их отказа от перевода или отсутствия у работодателя соответствующей работы, независимо от срока временного перевода, установленного медицинским заключением. Но работодатель имеет право с письменного согласия указанных работников не прекращать с ними трудовой договор, а отстранить их от работы на срок, определяемый соглашением сторон. Исходя из формального толкования данного положения, следует, что срок отстранения от работы так называемых руководящих работников может быть меньше срока, на который необходим их временный перевод в соответствии с медицинским заключением. Думается, если по истечении срока отстранения от работы работники по-прежнему будут отказываться от временного перевода либо у работодателя будет отсутствовать для них соответствующая работа, работодатель вправе прекратить с ними трудовой договор по пункту 8 части 1 статьи 77 Трудового кодекса.

Варианты временного перевода работника на другую работу, обязательного  для работодателя, предусмотрены  также иными положениями Трудового кодекса РФ, в частности правилами об особенностях регулирования труда отдельных категорий работников. Так, согласно статье 254 Трудового кодекса РФ беременные женщины в соответствии с медицинским заключением и по их письменному заявлению переводятся на другую работу, исключающую воздействие неблагоприятных производственных факторов, с сохранением заработка по прежней работе. Женщины, имеющие детей в возрасте до полутора лет, в случае невозможности выполнения прежней работы также подлежат переводу по их заявлению на другую работу с оплатой труда по выполняемой работе, но не ниже среднего заработка по прежней работе до достижения ребенком возраста полутора лет. Отказать в осуществлении указанных временных переводов работодатель не имеет права.