Залоговое право в РБ

В практической деятельности в залог обычно передаются права, возникшие из договоров, например, право на получение лизинговых платежей, на получение арендной платы и т.п. При этом следует учитывать, что срочное право может являться предметом залога только в пределах срока его действия. Помимо этого, иногда недостаточное внимание уделяется тому факту, что право, возникающее из договора, обычно сопряжено с какими-то обязанностями, в связи с чем при залоге прав (требований) необходимо детальное изучение договора, которым они обусловлены.

Необходимо  также учитывать, что обязательственные  права не статичны, они видоизменяются с течением времени, в силу чего может изменяться и объем тех имущественных благ, которые можно получить, обратив взыскание на предмет залога. Например, в залог передано право на получение лизинговых платежей. С уплатой лизингополучателем каждого лизингового платежа объем заложенных прав (т.е. объем требований, которые сможет предъявить залогодержатель к должнику) будет уменьшаться. Тем не менее, если это уменьшение будет происходить не ранее соразмерного уменьшения обеспеченного залогом обязательства (например, погашения кредита), то при четком построении договорных отношений риск для залогодержателя невелик.

 Следует отметить, что ст. 321 ГК предусматривает возможность залога прав, которые залогодатель приобретет в будущем [16].

Необходимо  указать, что в юридической литературе существует дискуссия по поводу того, какие имущественные права следует относить к будущим имущественным правам. В частности, выделяются следующие виды таких прав:

1) право из  будущего обязательственного правоотношения, когда договор, на основании которого оно возникнет, еще не заключен [25, с. 170].

2) право из  существующего обязательственного правоотношения (договор уже заключен), реализация которого зависит от действий сторон (например, чтобы потребовать оплаты, необходимо поставить товар) [26, с. 3; 27, с. 92]

3) право из существующего обязательственного правоотношения, осуществление которого обусловлено сроком либо иными обстоятельствами, не зависящими от сторон, «так называемые «несозревшие права» (например, товар поставлен, однако срок оплаты еще не наступил) [14, с. 222].

Полагаем, что  следует согласиться с авторами, относящими к будущим правам права первого и второго вида из указанных выше. При этом, необходимо учитывать, что стороны в договоре залога должны индивидуализировать предмет залога таким образом, чтобы определенно можно было установить какое право заложено.

Законодательство  Республики Беларусь не запрещает сторонам предусмотреть в качестве предмета залога несколько имущественных прав. Однако каждое имущественное право будет выступать самостоятельным предметом залога и должно быть надлежащим образом идентифицировано сторонами. Кроме того, в отношении срочных прав необходимо иметь в виду, что они могут быть предметом залога только до окончания срока их действия.

На практике это приводит к тому, что в залог принимаются только относительно дорогостоящие права (требования) с относительно продолжительным сроком исполнения.

Практически каждый субъект хозяйствования имеет дебиторскую задолженность, состоящую из относительно небольших по стоимости или из краткосрочных по сроку исполнения прав (требований). Подобные имущественные права не представляют большого интереса для потенциальных залогодержателей, поскольку требуют значительных операционных издержек, в том числе по постоянному внесению изменений и дополнений в договор залога.

Когда похожая  проблема возникла применительно к залогу вещей, появился такой вид залога как залог товаров в обороте. В соответствии со ст. 338 ГК при залоге товаров в обороте залогодателю предоставляется право в одностороннем порядке изменять состав заложенного имущества на однородные вещи (товарные запасы, сырье, материалы, полуфабрикаты, готовую продукцию и т.п.). Полагаем, аналогичный подход может быть применим и к залогу имущественных прав, т.е. вполне успешно можно использовать такой вид залога как совокупность имущественных прав. Однако с другой стороны при использовании данного вида залога возникают такие проблемы как: проблема идентификации заложенных прав; проблема необходимости уведомления должников залогодателя о залоге; последствия нарушения залогодателем условий договора о залоге.

Полагаем, проблема идентификации заложенных прав должна решаться аналогично тому, как она решается при залоге товаров в обороте. При залоге совокупности имущественных прав залогодатель может вести реестр, в который должны включаться все заложенные имущественные права, с указанием всей необходимой информации о каждом таком праве (договор или иной документ, на основании которого оно возникло, существо закладываемого права, должник, размер требования, срок исполнения). По мере исполнения должниками залогодателя заложенных требований их существование будет прекращаться. Однако по мере осуществления предпринимательской деятельности вновь возникающие имущественные права будут вноситься в указанный реестр. При этом договор залога должен устанавливать минимальную общую стоимость заложенных имущественных прав, ниже которой общая стоимость всех заложенных по договору прав опускаться не может. Разумным также будет установить, что залог совокупности имущественных прав применим лишь к тем имущественным правам, которые возникают в процессе обычной хозяйственной деятельности залогодателя: сделки, неоднократно совершаемые хозяйственным обществом, в частности, сделки по приобретению обществом сырья и материалов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности, реализации готовой продукции, выполнению работ (оказанию услуг). Конкретный круг таких обязательств должен также устанавливаться в договоре залога совокупности имущественных прав. Кроме того, в целях защиты прав залогодержателя в договоре залога может быть предусмотрена обязанность залогодателя согласовать типовые договоры, на основании которых будут возникать данные имущественные права.

Представляется  нецелесообразным уведомлять всех должников залогодателя, требования к которым вносятся в реестр залогов о произошедшем залоге. При добросовестном исполнении залогодателем обеспеченных залогом обязательств, никаких прав или обязанностей у таких должников не возникнет. Тогда как уведомление широкого круга контрагентов залогодателя о произошедшем залоге может вызвать негативные последствия для этого залогодателя: контрагенты будут предполагать возможные финансовые затруднения, приведшие к необходимости прибегнуть к залогу требований, что может отразиться на деловых отношениях залогодателя с его клиентами, покупателями.

В соответствии с п. 4 ст. 338 ГК, при залоге товаров в обороте, в случае нарушения залогодателем условий залога товаров в обороте залогодержатель вправе путем наложения на заложенные товары своих знаков и печатей приостановить операции с ними до устранения нарушения [16]. По аналогии должен быть решен вопрос при залоге совокупности имущественных прав. В случае нарушения условий залога или обеспеченного залогом обязательства со стороны залогодателя, залогодержатель вправе будет наложить запрет на любые операции с заложенными имущественными правами, направить всем должникам залогодателя уведомления о залоге, после чего такие должники не вправе будут исполнять свои обязанности перед залогодателем иначе, чем с согласия залогодержателя. В случае же, если срок исполнения обеспечиваемого обязательства уже наступил, залогодержатель вправе обратить взыскание на все или часть прав, внесенных в реестр заложенных прав.

Полагаем, установление законодательного регулирования подобного вида залога имущественных прав будет способствовать расширению круга реально используемых для обеспечения имущественных прав.

В связи с  изложенным выше предлагаем предусмотреть в Гражданском кодексе или законе, регулирующем вопросы залога, положения, предусматривающие, что:

- предметом  договора залога может быть  совокупность имущественных прав (требований), которые возникают  в процессе осуществления обычной  хозяйственной деятельности залогодателя;

- при залоге  совокупности имущественных прав в договоре залога должно содержаться указание на категорию договоров, на основании которых возникают заложенные имущественные права (требования), порядок определения стоимости заложенных имущественных прав, а также на минимальную стоимость совокупности заложенных имущественных прав, ниже которой совокупная стоимость заложенных имущественных прав не может опускаться;

- на залогодателя  должна быть возложена обязанность ведения реестра заложенных имущественных прав, в который вносятся все имущественные права (требования), входящие в совокупность, при этом, применительно к каждому из них указывается: договор, иные документы, на основании которых возникло заложенное право, должник, сумма требования, срок исполнения обязательства, иная информация о заложенном праве может вноситься в реестр по соглашению сторон;

- залогодателю  предоставляется право распоряжаться конкретными имущественными правами (требованиями), входящими в совокупность заложенных имущественных прав (требований) таким образом, чтобы общая стоимость совокупности имущественных прав не была ниже минимальной стоимости имущественных прав, определенной в договоре залога;

- в случае  нарушения залогодателем обязанности по ведению реестра заложенных имущественных прав (требований), понижения общей стоимости совокупности заложенных имущественных прав ниже их минимальной стоимости, наступления оснований для обращения взыскания на предмет залога, в иных случаях, определенных договором, залогодержатель вправе направить должникам залогодателя уведомления о залоге, после чего в отношении залога таких имущественных прав будут применяться общие правила о залоге имущественных прав.

Полагаем, что  принятие подобных изменений в законодательство способствовало бы практическому применению залога совокупности имущественных прав, что в конечном итоге упростило бы для предприятий доступ к финансовым ресурсам.

Говоря о видах залога, необходимо также остановиться и на залоге ценных бумаг. Следует указать, что в соответствии со ст. 143 ГК Республики Беларусь ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и (или) обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении [16]. С передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности. В случаях, предусмотренных законодательством, или в установленном им порядке для осуществления и передачи прав, удостоверенных ценной бумагой, достаточно доказательств их закрепления в специальном реестре (обычном или компьютерном).

Ценная бумага характеризуется следующими признаками: во-первых, ценная бумага - это документ; во-вторых, этот документ удостоверяет имущественное право; в-третьих, этот документ должен быть составлен с  соблюдением установленной формы и (или) обязательных реквизитов; в-четвертых, осуществление или передача прав, удостоверенных ценной бумагой, возможны только при предъявлении ценной бумаги (презентации ценной бумаги) (примечание).

Документарные ценные бумаги характеризуются строгой  формальностью: обязательные реквизиты  ценной бумаги, требования к их форме  определяются законодательством или  в установленном им порядке. Отсутствие обязательных реквизитов или несоответствие ценной бумаги установленной для нее форме влечет ее ничтожность.

В зависимости  от порядка выпуска законодательство выделяет:

- эмиссионные  ценные бумаги (облигации, акции  и другие ценные бумаги, отнесенные  к таковым законодательством), для  которых характерно то, что они выпускаются сериями с равной номинальной стоимостью и одинаковыми условиями выпуска и погашения;

- неэмиссионные ценные  бумаги (вексель, чек) - обычно выпускаются  единичными экземплярами, им присуща  индивидуальная определенность (они,  как правило, имеют различную номинальную стоимость и удостоверяют различный объем прав).

В зависимости от субъекта, которому принадлежат права, удостоверенные ценной бумагой, выделяют:

- ценные бумаги на предъявителя - права, удостоверенные ценной  бумагой, принадлежат предъявителю ценной бумаги;

- именные ценные бумаги - права, удостоверенные ценной  бумагой, принадлежат названному  в ценной бумаге лицу;

- ордерные ценные бумаги - права, удостоверенные ценной  бумагой, принадлежат названному  в ценной бумаге лицу, которое  может само осуществить эти права или назначить своим распоряжением (приказом) другое управомоченное лицо [28].

Отнесение ценной бумаги к  одному из вышеуказанных видов обусловливает  порядок передачи прав по ней.

Что касается самого залога ценных бумаг, то он осуществляется путем письменного соглашения залогодержателя и лица, которому принадлежит ценная бумага, с вручением залогодержателю этой бумаги. В качестве залога могут использоваться как долговые, так и долевые ценные бумаги.

Следует отметить, что залог  ценных бумаг предполагает оценку их ликвидности, при этом по договоренности сторон заложенные ценные бумаги могут быть переданы на хранение в депозит нотариуса или банка.

 Не принимаются в  залог ценные бумаги, если эмитентом  выступает кредитополучатель, а  также акции банка кредитодателя.

Со вступлением в силу Закона «Об ипотеке» определенные изменения произошли в регламентации залога недвижимого имущества. В частности, при заключении договора о залоге недвижимости (договора об ипотеке) может быть оформлена закладная, которая является ценной бумагой. Закладную можно завещать, наследовать, обращать на нее взыскание, передавать (уступать) права по закладной (в т.ч. передавать ее в залог) [29].

Владелец закладной, который  приобрел права по закладной по одному из вышеперечисленных оснований, обязан зарегистрировать переход прав по закладной в порядке, определенном Законом.

Обязанным по закладной лицом  является залогодатель, а если он является третьим лицом, - также и должник  по обязательству, обеспеченному ипотекой.