Отдельные виды доверительного управления имуществом

Схема передачи государственных средств производства в Республике  Казахстан обладает мировой уникальностью. Госкомимущество и его последующие правопреемники начали заключать договоры на управление, отличающиеся тем, что управляющие фирмы платят правительству за право ответственности по управлению предприятиями. Это довольно необычная ситуация, поскольку фирма оплачивает владельцу имущества привилегию предоставления услуг по управлению этим имуществом. Причина тому заключается в том, что, обычно, подобные договоры предлагают управленческим фирмам "эксклюзивные и неограниченные" права на приобретение значительной доли предприятия в собственность. Другими словами, управленческие фирмы заключают договор на управление и приобретение права покупки предприятия. Таким образом, без нарушения каких-либо законодательных актов по приватизации в Казахстане право собственности некоторых наиболее ценных промышленных объектов Казахстана перешло от государства в частные руки.

Как показала практика, передача в управление, как правило, не  сопровождается реальным притоком иностранного капитала, поскольку планируемые инвестиции на деле представляют инвестиции из доходов предприятий. То есть используются собственные средства предприятий за счет выравнивания цен на продукцию, приведение их в соответствие с мировыми и т.п.

Также неоднозначно проходит разрешение вопроса с передачей - в доверительное управление государственных пакетов акций в акционерных обществах и долей в товариществах с ограниченной ответственностью.

В период с 1990-го года по март 1997 года в Республике Казахстан было акционировано примерно 4368 государственных предприятий (еще 400 государственных предприятий подлежали приватизации). 2764 из них, по данным на март 1997 года, сохраняли государственное участие. Причем в их число не входили акционерные общества с участием государства, государственные пакеты акций которых не предполагалось приватизировать. Кроме акционерных обществ, на конец 90-х годов было зарегистрировано 262 товарищества с ограниченной ответственностью с участием государства. В настоящее время передаются в доверительное управление только государственные пакеты акций. Причем в доверительное управление передаются, в основном, государственные пакеты акций, подлежащие приватизации.

Специфика передачи государственного пакета акций в акционерном обществе и долей государственного предприятия в товариществе с ограниченной ответственностью в доверительное управление на настоящий момент в полной мере не определена, но могла бы регламентироваться Законом "Об участии государства в организации и деятельности акционерного общества и хозяйственного товарищества". В рамках настоящего исследования мы бы предложили следующие положения в рамках проекта такого закона.

Передача государственного пакета акций в доверительное управление другому лицу производится государственным участником:

1) по  согласованию с Министерством  финансов и с разрешения Правительства  Республики Казахстан, если предметом  передачи являются акции акционерного  общества, участником которого выступает  государство в целом;

2) по  согласованию с территориальным  органом Министерства финансов  и с разрешения акима, если  предметом передачи являются  акции акционерного общества, участником  которого выступает административно-территориальная  единица;

3) по  согласованию с собственником  в лице уполномоченного им  государственного органа, определяемого  в соответствии с Законом "О  государственном предприятии" [39], если предметом передачи являются акции акционерного общества или доля в товариществе с ограниченной ответственностью, участником которых является государственное предприятие.

Передача государственного пакета акций другому лицу в доверительное управление производится в порядке, установленном Законом "О приватизации". В случае передачи государственного пакета акций (доли) в доверительное управление, полномочия представителя интересов государства в органах общества (товарищества) прекращаются.

В качестве доверительного управляющего могут выступать граждане и юридические лица. При передаче государственного пакета акций в доверительное управление другого лица это лицо приобретает права и обязанности представителя государственного участника. При этом держателем пакета акций остается государственный участник, субъект права собственности на акции как на ценные бумаги не меняется.

Доверительному управляющему, по нашему мнению, не могут быть переданы полномочия государственного участника, связанные с решением следующих вопросов: 1) об изменении Устава акционерного общества; 2) об изменении (увеличении или уменьшении) размера уставного капитала акционерного общества; 2) о консолидации и разделении ранее выпущенных акций, выпуске. дополнительных акций; 3) об изменении состава наблюдательной комиссии; 3) о прекращении общества, в том числе путем слияния, присоединения, разделения, выделения, изменения организационно-правовой формы.

Вместе с тем в Правилах рассматривается только специфика передачи в управление государственного предприятия. Все обязанности управляющего должны быть направлены на стабильность производства. Очень часто встает вопрос взаимодействия управления предприятием и кадрового менеджмента на предприятии. На наш взгляд в управление предприятием должен входить весь комплекс мер по управлению. Нельзя ограничивать применение управления государственным имуществом рамками средства для привлечения необходимых инвестиций. Такого рода формулировка нашла применение в Решении Акима Восточно-Казахстанской области от 9 июля 2001 года № 1038 "О передаче в доверительное управление без права выкупа лесозаготовительных предприятий": "В  связи с необходимостью вложения дополнительных инвестиций в размере 100 млн. долларов США передать в доверительное управление без права выкупа и отчуждения ЗАО Международной Холдинговой Компании "Ренессанс" сроком до 50 лет лесозаготовительные предприятия...". Мы уже отмечали выше, что такая постановка вопроса приводит к искаженной экономической ситуации: управляющий платит за право управлять предприятием 50 лет. При этом по Правилам оплата услуг доверительного управляющего не входит в обязанности собственника имущества.

Чтобы разобраться в сложившейся ситуации, вспомним несколько основополагающих моментов доверительного управления. Доверительное управление осуществляется в интересах выгодоприобретателя. Доверительный управляющий управляет не для себя, а в интересах выгодоприобретателя. Поэтому доверительный управляющий не может быть инвестором при управлении доверенным имуществом. Доверительное управление имуществом может осуществляться доверительным управляющим как на платной, так и на безвозмездной основе с компенсацией необходимых затрат доверительного управляющего. Исходя из сказанного, учредитель доверительного управления имуществом не имеет права передавать имущество в доверительное управление за плату. Случаи, когда доверительный управляющий платит на право управлять чужим имуществом, по нашему мнению, нельзя квалифицировать как доверительное управление имуществом, несмотря на фактическое название и содержание договора, так как платят с целью использования имущества для себя, а не для выгодоприобретателя.

По нашему мнению, необходимо пересматривать сам подход к управлению государственным имуществом. Условиями тендера на доверительное управление предприятием должны предусматриваться профессиональные качества управляющего, его деловая репутация на рынке и иные специальные -навыки. Этого, по крайней мере сейчас, требует экономическая ситуация, сложившаяся на рынке.

В контракте на доверительное управление обязательно должны содержаться конкретные условия по оплате услуг управляющего. По нашему мнению, вознаграждение и возмещение затрат на управление доверительным управляющим может быть поставлено в зависимость от достижения определенных финансовых результатов деятельности организации и производится за счет прибыли предприятий, например, в процентном отношении. Таким образом, будет прямая необходимость для доверительных управляющих в большей степени отвечать требованиям профессионального управления и обеспечения ответственности за его результаты.

Не менее важным, на наш взгляд, является принятие концепции Правительства о предоставлении неиспользуемых объектов государственной собственности субъектам малого бизнеса в доверительное управление с правом последующей безвозмездной передачи, реализованной в постановлении Правительства "Об утверждении Правил предоставления субъектам малого предпринимательства в имущественный наем (аренду) или доверительное управление с правом последующей безвозмездной передачи в собственность неиспользуемых объектов республиканской государственной собственности" (далее - Правила). В соответствии с Правилами субъектам малого предпринимательства передаются в доверительное управление сроком на один год с правом последующей безвозмездной передачи объекты республиканских государственных предприятий и учреждений, не используемые по назначению более одного года. Предоставление объектов осуществляется на тендерной основе. Основными задачами передачи в доверительное управление являются организация производственной деятельности и развития сферы услуг населению, за исключением торгово-закупочной (посреднической) деятельности, а также передача объектов в собственность субъектам малого предпринимательства. В связи с поставленной Правительством задачей существенным условием договора доверительного управления является целевое использование переданного объекта. Государство, - в данном случае как учредитель управления, осуществляет контроль за исполнением данного существенного условия. По истечении шести месяцев с момента заключения договора комиссия с выездом на место осуществляет проверку выполнения субъектом малого предпринимательства условия договора о налаживании производственной деятельности (оказания услуг населению). Не соблюдение условия целевого использования является основанием для расторжения договора, возвращения объекта в государственную собственность с возмещением материального ущерба, причиненного необеспечением сохранности объекта.

3.4 Доверительное управление ценными бумагами

Особый интерес представляет ст. 892 ГК "Доверительное управление акциями и иными ценными бумагами". Доверительное управление акциями - новый институт в гражданском законодательстве Республики Казахстан. Однако, управление чужими акциями профессиональными участниками рынка ценных бумаг - явление уже достаточно распространенное. Учитывая, что по содержанию эти явления почти идентичные, можно считать опыт работы в данной сфере наработанным. Разница заключается лишь в юридическом оформлении. При заключении договора на управление действует принцип свободы договора, и нормы доверительного управления на него не распространяются. При заключении договора доверительного управления для него становятся обязательными специальные правила доверительного управления ГК.

Первую волну ценных бумаг в доверительном управлении составили государственные пакеты акций. Передача акций в доверительное управление может стать очень распространенной с созданием полноценного фондового рынка. Реальная котировка и стоимость акций, дивиденды с них, превышающие процент по банковским депозитам, сделают выгодным вложение денежных средств в акции. В этих условиях возникнет необходимость в квалифицированных посредниках, которые избавят акционеров-собственников акций от проблем, связанных с обременительным участием в общих собраниях акционеров, а также с необходимостью отслеживать момент необходимости реализации имеющихся акций и приобретения новых. Такая форма напоминает отдельными чертами известную в США форму под названием "траст для голосования".

Акции не переходят в собственность доверительного управляющего независимо от того, являются ли они именными или нет. Объективно принадлежность акции отражается в реестре акционеров. Поэтому, когда акции передаются в доверительное управление, в реестре акционеров делается запись либо о доверительном управляющем, либо о факте передачи акции в доверительное управление. Права доверительного управляющего определяются договором. Доверительный управляющий, если иное не предусмотрено актом об учреждении доверительного управления имуществом:

1) участвует  в управлении акционерным обществом;

2) получает  причитающиеся на акции дивиденды  и передает их выгодоприобретателю;

3) в случае  ликвидации акционерного общества  получает причитающееся на акции  имущество и передает его в  соответствии с договором выгодоприобретателю  или учредителю;

4) осуществляет  отчуждение акций и иные операции  с ними, включая залог.

В соответствии с п.2 ст.56 Закона «Об акционерных обществах» "в случае заключения договора на доверительное управление акциями акционера в качестве его представителя на общем собрании вправе выступать доверительный управляющий, если иное не оговорено договором между акционером и доверительным управляющим"[40]. Данное право возможно считать вещным. Мы склоняемся к мысли, что ценная бумага является, наряду с наличными деньгами, вещью особого рода. Поэтому институт права доверительного управления ценными бумагами является, в целом, вещным, а не обязательственным. Соответственно между доверительным управляющим и обязанным лицом возникают не относительные, а абсолютные правоотношения. Однако, такая конструкция имеет и слабые стороны -невозможность использования негаторных исков и невозможность осуществления права пользования в своем интересе.

Особенности доверительного управления акциями в сфере концентрации денежных средств устанавливаются законодательством. Сфера концентрации денежных средств представлена банковской системой, инвестиционными фондами, страховыми компаниями и накопительными пенсионными фондами. Соответственно нормы ГК в этих случаях будут действовать с учетом специального законодательства.

Договор на управление денежными средствами и ценными бумагами является наиболее типичным и часто используемым видом банковских сделок. Поэтому он требует закрепления в законодательстве с целью унификации и отражения гражданско-правовых принципов равенства сторон, защиты интересов как клиентов и вкладчиков, так и банков от необоснованного вмешательства в предпринимательскую деятельность.

Грань между управлением ценными бумагами и денежными средствами здесь крайне зыбкая, поскольку, исходя из специфики объекта, происходит постоянное перетекание одного в другое. Так, пенсионные фонды передают пенсионные активы в доверительное управление с тем, чтобы на них были приобретены ценные бумаги, которыми и продолжается далее доверительное управление. При необходимости они могут быть реализованы для последующей выплаты дивидендов.

Доверительное управление денежными средствами и ценными бумагами, как можно предположить, чаще всего будет осуществляться доверительным управляющим в пользу учредителя-собственника доверительного управления. Однако, такая схема совсем не является обязательной и единственной. Вполне возможно установление доверительного управления в пользу выгодоприобретателя - несобственника доверенного имущества.

Реформирование экономики Казахстана имеет следствием активизацию коммерческого оборота, что влечет за собой появление инвестиционного капитала, то есть денежных средств, вкладываемых для целей их приращения в различные проекты. Основным источником инвестиционного капитала являются сбережения, как физических, так и юридических лиц. Помещая свои сбережения в ценные бумаги, все инвесторы стремятся достичь определенных целей. Специалисты выделяют четыре основные цели инвестирования - безопасность, доходность, рост и ликвидность сбережений [41, c.218]. Так как ценные бумаги не могут удовлетворять указанным четырем свойствам одновременно, определенное совмещение достигается за счет диверсификации. Диверсификация - это средство снижения риска серьезных потерь, посредством распределения риска между множеством разных ценных бумаг. Также, диверсификацию определяют как уменьшение риска для отдельных вкладчиков путем объединения ссудной и инвестиционной деятельности целой группы заемщиков [42, c.168]. Именно осуществление диверсифицированной деятельности является назначением специальных субъектов рынка ценных бумаг - инвестиционных компаний, пенсионных фондов, различных трастовых организаций.