Отдельные виды доверительного управления имуществом

Одна из проблем, которая возникает при данном типе управления, это порядок государственной регистрации предприятия как имущественного комплекса. В соответствии с п.1 ст.37 Земельного кодекса Республики Казахстан от 20 июня 2003 года № 442-П [34] право собственности (хозяйственного ведения, оперативного управления) на здания (строения, сооружения) влечет право собственности, либо право постоянного землепользования, или право временного долгосрочного землепользования на земельный участок, который занят указанными зданиями (строениями, . сооружениями). Указанные права неотделимы друг от друга. При регистрации предприятия "рушится" неделимое понятие "предприятие как имущественный комплекс", так как регистрация предприятия производится вместе с земельными участками в виду неотделимости этих прав друг от друга. Как следствие, предприятие, если его структурные подразделения находятся в различных регистрирующих участках, не может быть внесено в один регистрирующий реестр. Таким образом, в регистрирующих органах предприятие как имущественный комплекс может оказаться "разорванным на куски" [35, c.335].

В доверительное управление может быть передано обремененное имущество. Предупреждение доверительного управляющего об обременениях со стороны учредителя обязательно, иначе доверительный управляющий вправе потребовать расторжения договора с выплатой ему вознаграждения. Передача заложенного имущества в доверительное управление не лишает залогодержателя права обратить взыскание на это имущество. В данном случае кредиторы имеют не только приоритет, но и монополию на обращение взыскания. Монополию на обращение взыскания может нарушить только расторжение договора доверительного управления и начало судебной процедуры банкротства учредителя доверительного управления.

По общему правилу, обращение взыскания по долгам учредителя на имущество, переданное им в доверительное управление, не допускается. Одно из исключений составляют случаи несостоятельности (банкротства) учредителя доверительного управления - юридического лица (кроме казенного предприятия и учреждения) и индивидуального предпринимателя. При банкротстве упомянутых учредителей доверительное управление имуществом несостоятельного должника прекращается и оно включается в конкурсную массу.

Как уже было отмечено выше, доверенное имущество подлежит учету доверительным управляющим отдельно от имущества, принадлежащего ему на праве собственности (хозяйственного ведения, оперативного управления). Для юридических лиц это правило означает, что данное имущество отражается за балансом и не является "своим". Не является оно "своим" и для других доверительных управляющих. Соответственно на него не может быть обращено взыскание по обязательствам доверительного управляющего, не связанным с доверительным управлением, и это имущество не может быть включено в их конкурсную массу в случае банкротства доверительного управляющего. Формы бухгалтерского отражения чужого доверенного имущества на сегодняшний день в Республике Казахстан не нашли достаточного отражения и являются полем для совершенствования бухгалтерской отчетности экономистами-методистами.

Следует заметить, что в мировой практике использования трастов плательщиком налогов является выгодоприобретатель. Это связано с тем, что доходы от использования имущества собственника передаются выгодоприобретателю. Для того, чтобы затруднить определение реального выгодоприобретателя, в деловой практике используются более усложненные варианты обычного траста.

Отдельный учет денежных средств как объекта доверительного управления имеет свою специфику. Банки, имеющие лицензию на трастовые операции, обязаны открывать учредителю доверительного управления имуществом отдельный (специальный) расчетный счет. На этот счет должны зачисляться его денежные средства, переданные для совершения трастовых операций. Пенсионные фонды и инвестиционные организации также могут быть доверительными управляющими денежных средств. Они обязаны в - кредитной организации открыть отдельный (специальный) расчетный счет для обеспечения обособленного хранения денежных средств клиентов. Иные юридические лица, являющиеся доверительными управляющими, обязаны следовать этому порядку при наличии одновременно двух условий: если Деньги  безналичные  и  иное  не  предусмотрено  договором. В отношении наличных денег, а также случаев, когда доверительным управляющим является физическое лицо, способ обособления денег оговаривается в договоре, а при отсутствии договоренности - по усмотрению доверительного управляющего. Однако, в случае спора принадлежность денег доверительного управляющего учредителю презюмируется.

Имущество, приобретенное и (или) полученное доверительным управляющим в процессе осуществления возложенных на него обязанностей, включается в состав доверенного имущества (п.3 ст.885 ГК). То есть состав и объем доверенного имущества не фиксированы, а находятся в постоянной динамике. Имущество, передаваемое в доверительное управление может изменяться в рамках определенных условий управления количественно и качественно. Изменение количества и качества доверенного имущества обусловливается тем заданием, которое получил доверительный управляющий от учредителя доверительного управления. Контроль за изменением состава имущества осуществляют учредитель доверительного управления и выгодоприобретатель или их представители. Динамика изменений состава и объема доверенного имущества может быть не только положительная, но и вести к. потерям. Если потери обусловлены разумным предпринимательским риском или объективными обстоятельствами, то доверительный управляющий не несет гражданско-правовой ответственности. Если же потери связаны с его виной, то он возмещает учредителю убытки или неполученную прибыль за счет личного имущества.

Важный момент в определении соотношения прав собственника и доверительного управляющего - распределение рисков случайной гибели. Здесь действует общее правило, что риск случайной гибели имущества лежит на собственнике. Однако договором или законодательными актами может быть предусмотрено иное. Более сложен случай, когда в доверительное управление поступает обезличенное имущество. Факт его отдельного учета доверительным управляющим не имеет определяющего значения, поскольку фактически оно может содержаться вместе с однородным имуществом доверительного управляющего. Мы полагаем, что в таких случаях собственник несет риск случайной гибели пропорционально его доле в однородном имуществе, находящемся у доверительного управляющего. Если же такое доверенное имущество хранилось отдельно, то риск случайной гибели полностью лежит на собственнике, если иное не предусмотрено договором или законодательными актами.

3. Отдельные виды доверительного управления имуществом

3.1 Доверительное управление земельным участком

При переходе к рыночной экономике в 90-х годах в Казахстане сложилась сложная экономическая ситуация. Силы специалистов аграриев, экономистов и юристов направлены на поиски механизмов подъема агропромышленного комплекса. Правовое регулирование отношений частной собственности на землю в зарубежных странах свидетельствует о том, что законодательство ведет поиск гармоничного сочетания гарантий интересов и свободы поведения собственника с общественным интересом сохранения земли как уникального природного ресурса, национального богатства общества. Регулирование отношений земельной собственности подчинено эффективному функционированию сельскохозяйственных структур, поэтому государство активно вмешивается в реализацию таких прав, как, например, право наследования, право аренды.

Очевидной проблемой, связанной с введением частной собственности на землю, стало рациональное использование этого ценного ресурса Республики Казахстан. Мы бы хотели предложить один из способов профессионального использования земли путем введения института доверительного управления имуществом применительно к праву собственности на землю и праву землепользования. Несмотря на некоторые императивы, содержащиеся в казахстанском земельном законодательстве, мы полагаем, что собственник или другой владелец титула на землю вправе передать земельный участок в доверительное управление. С другой стороны, государство вправе также предусмотреть случаи, когда такое отношение может возникнуть из закона на обязательной основе.

Земельный кодекс Республики Казахстан от 20 июня 2003 года N 442-П не содержит термина "доверительное управление" [34]. Однако, это не означает, что применение его в земельных отношениях невозможно. Особенная часть ГК не запрещает использовать доверительное управление и в земельных отношениях. Поэтому надо быть готовым к вторжению этих новых для Казахстана отношений и разобраться как данное законодательство следует применять у нас в республике.

Рассмотрим как доверительное управление может быть применено к землепользованию. Собственник или землепользователь, как правило, сам использует  свой  земельный участок по назначению. Однако, в мировой практике эти лица не обязательно сами используют свои права. За них это могут  делать  доверенные лица.  Подобные  посредники  в  одних  случаях обоснованы, в других - нет. Мы берем те случаи, когда собственник или землепользователь вынужден прибегать по тем или иным причинам к услугам доверительного управляющего. Основных причин две и они могут обусловить сделку по отдельности или вместе - 1) собственник или землепользователь сами не могут или не желают использовать землю по назначению и 2) доверительный управляющий использует земельный участок по указанию собственника и в интересах указанного им лица более профессионально и эффективно. Это соответствует таким задачам земельного законодательства, как рациональное использование земель, создание условий для равноправного развития всех форм хозяйствования, создание и развитие рынка недвижимости (ст.5 Земельного кодекса). Соответственно подобный диапазон возможностей повышает интерес к земле и,  как мы считаем,  служит  дополнительным стимулом для привлечения инвестиций в сельское хозяйство и связанную с ним промышленность.

Объектом доверительного управления является имущество. То есть объектом доверительного управления при учреждении его собственником земельного участка является сам земельный участок, а при учреждении его субъектом права землепользования - право землепользования.

Мы считаем, что в доверительное управление могут быть переданы земельные участки, находящиеся как в государственной, так и в частной собственности. В частной собственности граждан Республики Казахстан могут  находиться земельные участки для ведения крестьянского (фермерского) хозяйства, личного подсобного хозяйства, лесоразведения, садоводства, индивидуального жилищного и дачного строительства, а также предоставленные (предоставляемые) под застройку или застроенные производственными  и непроизводственными, в том числе жилыми, зданиями (строениями, сооружениями) и их комплексами, включая земли, предназначенные для обслуживания зданий (строений, сооружений) в соответствии с их назначением (ст.23 Земельного кодекса). Таким образом, частные собственники могут передавать в отдельных случаях в доверительное управлении и оговоренные выше земли сельскохозяйственного назначения. Это вытекает из п.2 ст.25 Земельного кодекса, который устанавливает право частного собственника "совершать в отношении своего земельного участка любые сделки, не запрещенные законодательными актами".

Наряду с собственниками в товарный оборот могут включаться и субъекты права землепользования. В данном случае объектом доверительного управления будет выступать не земельный участок, а имущественное право - право землепользования. Мы думаем, что в доверительное управление может передаваться, в основном, постоянное право землепользования. Хотя при определенных ситуациях возможно задействование и временного землепользования.

Право передачи права постоянного землепользования в доверительное управление вытекает не только из ГК, но и подкреплено нормами земельного законодательства. Передача права землепользования производится на основе гражданско-правовых сделок, а также по иным основаниям, предусмотренным законодательством. Отчуждение права землепользования производится на основе гражданско-правовых сделок (купли-продажи, дарения, мены и другого) (ст.33 Земельного кодекса).

Земельный кодекс предусматривает для сделок по передаче земельных участков во временное пользование только две формы - договор аренды или договор безвозмездного пользования (п.3 ст.25). Это означает, что договор доверительного управления земельным участком может быть заключен только на условиях, когда управление осуществляется от имени учредителя доверительного управления. Данное обстоятельство ни в коей мере не является препятствием для использования института доверительного управления. Во - первых управление может осуществляться от имени собственника земли или землепользователя. И это означает, что юридически участок используется учредителем доверительного управления. Во-вторых, земля при доверительном управлении может находиться не в пользовании, а на сохранении (например, по завещанию на период до вступления наследника в свои права на земельный участок). Таким образом, по нашему мнению, право землевладельца  передать  земельный участок (право землепользования)  в доверительное управление при соблюдении вышеупомянутого условия не встречает запретительных императивов ни в ГК, ни в Земельном кодексе. Данное право гражданина (юридического лица) не может ограничиваться актами исполнительной власти и местных представительных и исполнительных органов. Такие акты не приобретают юридической силы и не подлежат исполнению.

По нашему мнению, с некоторыми ограничениями, установленными в Земельном кодексе, в доверительное управление могут быть переданы земельные участки (право землепользования) в землях населенных пунктов и сельскохозяйственного назначения. С определенными оговорками такая передача возможна также в отношении земель несельскохозяйственного назначения, лесного и водного фонда. И, как представляется, невозможна передача в доверительное управление земельных участков (права землепользования) земель запаса и особо охраняемых природных территорий.