Отдельные виды доверительного управления имуществом

В соответствии со ст. 115 ГК в состав имущества входят имущественные права. Право недропользования является имущественным правом, то есть теоретически может быть объектом доверительного управления. В соответствии с п.5 ст. 14 Закона от 27 января 1996 года № 2828 "О недрах и недропользовании" [36] "передача права недропользования производится на основе гражданско-правовых сделок". Поэтому, отвечая на первый вопрос, мы отмечаем теоретическую возможность передачи права недропользования в доверительное управление. В то же время следует иметь в виду, что в соответствии с п.3 ст.4 Закона о недрах "гражданско-правовые отношения, связанные с правом недропользования, регулируются нормами гражданского законодательства, если они не урегулированы нормами настоящего Закона". Поэтому обратим внимание на специальные правила, установленные для недропользователей.

Судя по всему, право недропользования может быть передано в доверительное управление только для разведки, добычи или строительства и эксплуатации подземных сооружений, не связанных с добычей. Причем передача в доверительное управление недропользования для добычи или строительства и эксплуатации подземных сооружений является безусловньш основанием переоформления земельного участка, а также прав на земельный участок и сделок с ним. То есть речь идет о передаче в том или ином виде права землепользования. Государственное же геологическое изучение недр в рамках недропользования может осуществляться только государственными предприятиями, и право недропользования в этой части не может быть передано в доверительное управление.

В доверительное управление имущество передают, когда не могут сами осуществить необходимые действия или когда их лучше сможет выполнить кто-либо другой. Мы считаем достаточно логичным в сфере предпринимательства по разработке недр допускать конструкцию передачи недропользователем своего права в доверительное управление коммерческой организации, специализирующейся в области освоения недр.

При соблюдении всех требований Закона о недрах к передаче права недропользования возможны как передача только права недропользования, так и передача дела (бизнеса). Речь идет о передаче в доверительное управление добывающего предприятия как имущественного комплекса. В этом случае наряду с правом недропользования доверительному управляющему передаются здания, сооружения, добытое сырье и иные активы недропользователя. В этом смысле необходимо исходить из того, что право собственности на недра принадлежит государству (п.3 ст.6 Конституции Республики Казахстан) [37], а право собственности на минеральное сырье, техногенные минеральные образования и полезные ископаемые принадлежит недропользователю, если иное не предусмотрено контрактом (ст. 5 Закона о недрах).

Следующий важный вопрос - является ли доверительный управляющий недропользователем? Решение связано, по нашему мнению, с тем, от чьего имени выступает доверительный управляющий. Такая возможность вытекает из ст.883 ГК, в соответствии с которой доверительный управляющий выступает в товарном обороте от своего имени, если иное не предусмотрено договором или законодательными актами.

Если в соответствии с контрактом доверительное управление (а значит, и недропользование) осуществляется от имени учредителя доверительного управления, то передача права недропользования происходит только фактически. Поэтому доверительному управляющему нет необходимости в оформлении в качестве недропользователя. Для государства недропользователем остается учредитель доверительного управления, и все претензии, естественно, будут предъявляться ему. Доверительного же управляющего можно рассматривать как обычного работника, нанятого недропользователем на основе гражданского договора для выполнения определенных работ, что вытекает из ст.62 Закона о недрах.

Сложнее ситуация, когда доверительный управляющий выступает от своего имени. В этом случае, с нашей точки зрения, передача права недропользования должна произойти в соответствии со ст. 14 Закона о недрах. Передача недропользователем другому лицу права недропользования может быть произведена лишь с разрешения компетентного органа. При этом учредитель доверительного управления перестает быть недропользователем, но становится выгодоприобретателем, а доверительный управляющий должен стать недропользователем. Разрешение компетентного органа на передачу права недропользования конкретному лицу дается отдельно в каждом случае такой передачи. Не допускается установление в контракте общего разрешения недропользователю на передачу права недропользования любому лицу по усмотрению недропользователя или по соглашению с компетентным органом. При этом принятые на себя учредителем доверительного управления обязательства по конкурсной инвестиционной программе переходят автоматически на доверительного управляющего, если он предоставляет в компетентный орган договор доверительного управления правом недропользования.

По своей правовой природе право недропользования является вещным правом. Поэтому при передаче в доверительное управление права недропользования вещным становится и доверительное управление правом недропользования. Практически это означает возможность применения к названным отношениям норм гражданского законодательства, регулирующих право собственности и иные вещные права, за исключением норм, применение которых невозможно в виду специфики вещного права. Например к отношениям доверительного управления правом недропользования можно применить нормы ГК об устранении помех в праве пользования (негаторные иски) и нельзя применить нормы об истребовании имущества из чужого незаконного владения (виндикационные иски).

Срок доверительного управления правом недропользования является существенным условием договора. Поскольку право недропользования является, как правило, временным, то и доверительное управление заключается в пределах этого срока. Однако, добыча общераспространенных полезных ископаемых для собственных нужд на земельных участках, принадлежащих недропользователю на праве частной собственности или постоянного землепользования, может осуществляться на праве постоянного недропользования. В этом случае теоретически возможно заключение и бессрочного договора доверительного управления правом недропользования. Передача права недропользования недропользователем другому лицу может осуществляться как на платной, так и бесплатной основе (п.1 ст. 14 Закона о недрах). Соответственно, мы полагаем, это относится и к передаче права недропользования в доверительное управление. Однако, следует понимать, что такие отношения являются нехарактерными, и государство строит свои связи с частным недропользователем на коммерческой основе. Поэтому первичный недропользователь, вложив деньги в приобретение данного права, должен получить коммерческую выгоду от его реализации новому недропользователю.

3.3 Применение права доверительного управления в процессе приватизации

В ходе перехода к рыночным отношениям резко сократилась роль государственного сектора экономики. Однако, в определенном минимально необходимом объеме он будет сохранен в любой ситуации. Государственный сектор экономики подвергается активной трансформации - внедряются новые методы управления государственным имуществом. Государством широко применяется передача имущества в доверительное управление. Его предметом являются государственные предприятия, государственные пакеты акций в акционерных обществах и государственные доли в хозяйственных товариществах.

Говоря о предприятии, имеется в виду не субъект, а объект правоотношения - предприятие как имущественный комплекс в смысле ст. 119 ГК. Впервые серьезная необходимость правового осмысления  процессов - управления государственной собственностью с участием посредника возникла в процессе приватизации как способ активизировать этот процесс.

Появление в законодательстве института права доверительного управления явилось удобным механизмом правового урегулирования процессов, происходящих в государственном секторе экономики. Возможность доверительного управления государственным предприятием, государственным пакетом акций в акционерном обществе и государственной долей в товариществе с ограниченной ответственностью вытекает из ряда статей Особенной части ГК РК.

Несмотря на то, что Закон от 23 декабря 1995 года "О приватизации" [38] (в дальнейшем – Закон о приватизации) предусматривает в качестве формы управления государственным имуществом доверительное управление, законодатель отделяет его от видов приватизации. В соответствии с п.2 ст. 12 упомянутого Закона "действия, непосредственно не ведущие к продаже государственного имущества, но предусматривающие его последующую продажу (преобразование государственного предприятия в акционерное общество, сдача в аренду государственного имущества либо передача его в доверительное управление с правом последующего выкупа, соответственно, арендатором либо доверительным управляющим), рассматриваются не как виды приватизации, а как ее предварительные стадии".

В развитие общих положений ГК Государственный комитет Республики Казахстан по управлению государственным имуществом принял 23 мая 1996 года постановление № 381, которым утвердил Положение о порядке передачи в доверительное управление государственных предприятий и государственных пакетов акций акционерных обществ (в дальнейшем - Положение). В последствии указанное Положение утратило силу с 26 января 1999 года в соответствии с постановлением Департамента госимушества и приватизации Министерства Финансов Республики Казахстан от 22 октября 1998 г. № 618, которым были установлены новые Правила передачи в доверительное управление предприятий и государственных пакетов акций акционерных обществ (в дальнейшем - Правила).

Правила разработаны в соответствии с Законом о приватизации и определяют основные механизмы заключения контрактов на доверительное управление предприятиями и государственными пакетами акций акционерных обществ с правом (без права) последующего выкупа (в дальнейшем - Контракт) физическим, негосударственным юридическим лицам объектов государственной собственности, а также контроля за выполнением управляющими фирмами (доверительными управляющими) условий контрактов. Доверительный управляющий определяется по тендеру.

Заключение контракта является способом передачи государством прав владения, пользования и управления без права распоряжения. Ранее в Положении предусматривалась более широкая формулировка передаваемых по договору доверительного управления прав. Объем прав определялся как "пользование и управление". И хотя объем передаваемых прав определяется условиями тендера, тем не менее, была возможна очень широкая трактовка понятия "управление". Управление - как правовое понятие может включать в себя три полномочия собственника - владения, пользования, распоряжения, что, таким образом, приводило к произвольному определению полномочий доверительного управляющего государственной собственностью. В соответствии с Положением от 1996 года (утратившим силу) доверительным управляющим предприятия могло быть как казахстанское, так и иностранное лицо. Вместе с тем в Правилах от 1998 года нет прямого указания на возможность участия иностранных юридических лиц в тендере на управление.

В декабре 1994 года был заключен первый контракт с иностранной компанией. Критерием для выбора управляющих фирм были определены следующие условия: погашение задолженностей перед бюджетом, по заработной плате, по электроэнергии, газу, перед железнодорожниками и поставщиками; пополнение оборотных средств; выплата бонуса Правительству Республики Казахстан; привлечение кредитных, заемных и других средств для инвестиций в производство.

В последующем был заключен ряд контрактов, охватывающих крупнейшие предприятия республики, представляющие различные отрасли экономики. На 1 марта 1996 года действовало 24 контракта, охватывающих 44 крупнейших предприятия республики, представляющих различные отрасли экономики. Контракты были заключены с управляющими фирмами, зарегистрированными в Бельгии, Швейцарии, Японии, Южной Корее, Казахстане и других странах.

При заключении контрактов Госкомимущество придерживалось принципа, осуществления управляющими фирмами финансирования за короткое время с момента заключения контракта. И, как следствие, в первую очередь были погашены задолженности по заработной плате, пенсионному фонду и бюджету. Контрактами оговаривалось проведение управляющими фирмами аудиторской проверки на предприятиях, взятых под управление. В условия контрактов было заложено погашение кредиторской задолженности, что позволило многим как государственным, так и другим структурам стабилизировать свою работу. Для предприятий различных отраслей экономики республики, переданных в управление, контрактами учитывалась своя специфика.

Передача в доверительное управление предприятий вызвала поток судебных дел. Только в 1996 году было рассмотрено 142 дела. По ним Верховный Суд РК установил, что при задолженности предприятия, переданного в управление, должником остается предприятие, а не управляющий. Следовательно, требовать исполнения решения необходимо с руководителя предприятия, а не с управляющего. Мы не согласны с такой позицией. Доверительный управляющий управляет от своего имени. Поэтому он является ответственной стороной. Основные ошибки судов связаны с неправильным применением ст.353 ГК.

После передачи ряда предприятий в управление отечественным и иностранным инвесторам изменились в лучшую сторону некоторые экономические показатели. С правовой же точки зрения заключение договоров на доверительное управление государственным предприятием до 1 июля 1999 года (даты вступления в действие Особенной части ГК) основывалось на принципе свободы договора. То есть стороны по своему усмотрению включали в договор те или иные условия. Глава проекта Особенной части ГК "Доверительное управление имуществом" в то время во внимание не принималась, но по сути ее нормы соответствовали складывающейся в Казахстане практике.