Отдельные виды доверительного управления имуществом

Доверительным управляющим может быть и не предприниматель. Однако, в случае, если деятельность по управлению требует специального лицензирования, то данное правило должно быть соблюдено. Так, в законодательстве Республики Казахстан, на наш взгляд, прослеживается первичное деление на два типа деятельности управления деньгами: не связанную с концентрацией финансовых ресурсов и связанную с концентрацией финансовых ресурсов. Первый тип деятельности, очевидно, не подлежит лицензированию. Второй же тип подлежит обязательному лицензированию в соответствии со ст.11 Закона от 11 января 2007 года N 214 "О лицензировании" [30].

Деятельность, связанная с концентрацией финансовых ресурсов, является банковской. Один из ее видов - доверительные (трастовые) операции, то есть управление деньгами в интересах и по поручению доверителя (ст.30 Закона от 31 августа 1995 года № 2444 "О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан") [31]. Такая деятельность подлежит лицензированию Национальным банком Республики Казахстан (Постановление Правительства РК от 29 декабря 1995 года № 1894 "О реализации постановления Президента РК от 17 апреля 1995 года № 2201").

Деятельность, связанная с концентрацией финансовых ресурсов, охватывает также сферу по инвестиционному управлению пенсионными активами. Согласно п.5 ст.54 Закона Республики Казахстан от 20 июня 1997 года № 136-1 "О пенсионном обеспечении в Республике Казахстан" к договору на управление пенсионными активами применяются правила о доверительном управлении имуществом. Данный вид деятельности подлежит лицензированию Национальной комиссией Республики Казахстан по ценным бумагам (Постановление Правительства Республики Казахстан от 29 декабря 1995 года № 1894).

Некоммерческая организация может также выступать в роли доверительного управляющего, если управление не носит коммерческого характера. Примером тому может служить деятельность благотворительных организаций. Вместе с тем, так как доверительный управляющий несет перед третьими лицами субсидиарную ответственность своим имуществом за убытки, причиненные ненадлежащими действиями по управлению имуществом, то он должен обладать имуществом в обеспечение обязательства. Мы считаем, что это должно быть одним из требований при назначении доверительного управляющего.

По общему правилу, "назначение доверительным управляющим может быть произведено только с его согласия" (ч.2 п.2 ст.884 ГК). Однако, если доверительным управляющим является специализированное юридическое лицо, для которого это управление чужим имуществом является основным видом предпринимательской деятельности и которое сделало публичную оферту (предложение вступить в сделку), либо лицо обязанное принимать имущество в доверительное управление в соответствии с законодательным актом, согласия доверительного управляющего на его назначение не требуется.

Договор доверительного управления заключается в интересах выгодоприобретателя. Выгодоприобретатель назначается учредителем доверительного управления или определяется в соответствии с законодательными актами. Выгодоприобретателем может быть любое лицо, государство или административно-территориальная единица. Нередко учредитель назначает выгодоприобретателем себя. Учредитель будет также являться выгодоприобретателем при неуказании в договоре выгодоприобретателя, если иное не предусмотрено законодательными актами. Но могут возникнуть случаи, при которых законодательными актами может быть предусмотрено иное. Доверительный управляющий не может быть одновременно и выгодоприобретателем. Мы допускаем, что учредитель или закон могут предусмотреть неопределенный круг выгодоприобретателей. Вместе с тем полагаем, он должен быть предметно определен. Например, допустима формулировка "установление доверительного управления в пользу лиц, плодотворно занимающихся научными изысканиями в какой-либо области".

В договоре доверительного управления имуществом участвуют по меньшей мере три стороны, не считая случаев, когда учредитель и выгодоприобретатель совпадают. С отмеченным обстоятельством связан ряд весьма важных последствий, и среди них то, что договор подчиняется требованиям о недействительности сделок, правилам об оферте и акцепте, о моменте, когда соглашение должно быть признано достигнутым. Проще говоря, при заключении договора доверительного управления имуществом не учитывается мнение выгодоприобретателя, он как бы вынесен за рамки договора в момент его заключения. Данное обстоятельство может повлечь за собой возможные коллизии интересов в ходе применения договора на практике. Вероятно, данная проблема еще не возникла в силу того, что в ходе применения доверительного управления имуществом, зачастую, учредитель был и выгодоприобретателем. Если согласия выгодоприобретателя на заключение договора не требуется, об этом, на наш взгляд, надо указать в законе.

Поскольку согласие на совершение сделки (договора) может иметь в одних случаях гражданско-правовую, а в других административно-правовую основу, его может выразить лицо, которое обладает в установленных пределах соответственно субъективным правом, специальной гражданской правоспособностью или административной компетенцией. В последнем случае речь идет о "согласии-разрешении". Примером может служить передача органом опеки и попечительства в доверительное управление имущества несовершеннолетнего.

Такого же рода отношения, имеющие административно-правовую основу, возникают при учреждении доверительного управления имуществом предпринимателя, переходящего на государственную службу. Вся суть применения договора доверительного управления в данном случае заключается в том, что чиновник не должен знать, кто будет управлять его имуществом, дабы он не мог повлиять на доходность своего бизнеса, используя свое служебное положение. Доверительного управляющего может определять специальный государственный орган, что является также его административной компетенцией. Таким образом, договор доверительного управления в ряде случаев имеет межотраслевой правовой характер.

2.2 Объекты  доверительного управления имуществом

Понятие объекта достаточно спорно в цивилистической литературе. Мы не будем анализировать отдельные теории в связи с тем, что объект доверительного управления очерчен законодателем достаточно четко, чтобы не вызывать проблем в правоприменении. Объектом доверительного управления может быть любое имущество, включая деньги, ценные бумаги и имущественные права, если иное не предусмотрено законодательными актами (п.1 ст.885 ГК). Почти идентично сформулированы соответствующие статьи ГК Армении, Беларуси, Кыргызстана, России, Узбекистана и Туркменистана. Основание возникновения доверительного управления - договорное или внедоговорное -принципиально не влияет на круг объектов. Можно говорить лишь о характерных или нехарактерных видах объектов для тех или иных случаев.

Говоря об объектах доверительного управления имуществом, мы считаем, что имущество должно пониматься в смысле п.2 ст. 115 ГК. К имущественным благам и правам (имуществу) относятся: вещи, деньги, в том числе иностранная валюта, ценные бумаги, работы, услуги, объективированные результаты творческой интеллектуальной деятельности, фирменные наименования, товарные знаки и иные средства индивидуализации изделий, имущественные права (например, право аренды) и другое имущество. При этом следует иметь в виду, что вещами являются не все осязаемые предметы материального мира, а лишь те, которые представляют для учредителя доверительного управления какую-либо социально-экономическую ценность.

Это, прежде всего, различные виды имущества (предприятия, другие имущественные комплексы, недвижимое имущество и т.п.). Нематериальные блага, напротив, объектом доверительного управления считаться не могут. Передачу в доверительное управление исключительных прав (интеллектуальной собственности) следует отличать от передачи по договору комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинга). В последнем случае исключительные права передаются пользователю для его собственной предпринимательской деятельности.

В виду недостаточной развитости института доверительного управления трудно выделить наиболее распространенные объекты. Возможно, по состоянию на 2004 год это были предприятия как имущественные комплексы, в 2005 году - имущество государственных служащих, в 2006 году - пакеты акций [32, c.3]. Связано это в немалой степени с политикой государства на приватизацию государственного сектора экономики и привлечение иностранного менеджмента, а также со становлением государственной службы. С точки зрения перспективы широкое распространение могут получить, по нашему мнению, доверительное управление денежными средствами и ценными бумагами.

Существует мнение, в соответствии с которым исключается передача в доверительное управление движимых вещей, ибо обособить их в юридическом смысле (путем открытия отдельного баланса) невозможно. Более того, юридические действия с движимыми вещами во многих случаях представляют собой сделки по их отчуждению, что исключает их возврат первоначальному владельцу [33, c.294].

Объектами доверительного управления могут быть вещи, определяемые родовыми признаками. На это опосредованно указывает п.2 ст.885 ГК РК, так как "доверенное имущество подлежит учету доверительным управляющим отдельно от имущества, принадлежащего ему на праве собственности (хозяйственного ведения, оперативного управления)". Из этого не следует, что вещи, определяемые родовыми признаками, не могут быть объектами доверительного управления. Просто специальный учет предполагает возможность возвращения не тех же вещей, а однородных, что трансформирует объект из видовой принадлежности "вещь" в видовую принадлежность "имущественные права".

Какое это имеет практическое значение? Возьмем один из аспектов. Нормы законодательства о вещных правах в полной мере распространяются на индивидуально-определенные вещи. Это следует из того, что когда объектами выступают индивидуально-определенные вещи, им сопутствуют признаки вещных прав. Например, право следования. Так, в соответствии с п.5 ст.885 "передача заложенного имущества в доверительное управление не лишает залогодержателя права обратить взыскание на это имущество". Передача однородного имущества (пшеницы, нефти и т.п.), не отделенное управляющим от подобного ему, означает обращение взыскания не на переданное, а на равнозначное имущество.

Из сказанного следует, что в отношении объектов, являющихся индивидуально-определенными вещами, у доверительного управляющего возникают вещные права. Это значит, что его права дополнительно регулируются нормами Раздела 2 "Право собственности и иные вещные права" ГК. К вещам в данном смысле относятся осязаемые вещи и вещи-символы. Классическим примером вещи-символа является ценная бумага. Но следует иметь в виду, что вещное право существует лишь на сам бумажный носитель ценной бумаги. То есть ее, например, возможно истребовать из чужого незаконного владения. Право же из бумаги (например, права акционера из акции) является обязательственным и к нему нельзя применить нормы Раздела 2 ГК. Неосязаемые вещи (например, электроэнергия) и наличные деньги являются вещами особого рода, поэтому применение к ним общих положений о собственности и иных вещных правах не должно противоречить особой природе упомянутых вещей. Одна из важных с точки зрения правового статуса норм Общей части ГК, регулирующих вещные права, воспроизведена с некоторыми изменениями в п.3 ст.888 ГК: "Доверительный управляющий имеет право истребовать вверенное ему имущество из чужого незаконного владения, а также требовать устранения нарушения его права на управление, хотя бы эти нарушения не были связаны с нарушением владения".

Одним из объектов доверительного управления являются деньги. Деньги, не являясь вещью в  обычном традиционном понимании, не имеют,  как известно, потребительской стоимости, а лишь являются ее мерилом. Поэтому их использование происходит в отношениях обмена денег на что-либо, то есть в  отношениях, например, купли-продажи. "Индивид может пользоваться деньгами, - отмечал К.Маркс, - лишь отчуждая их от себя, полагая их как бытие для другого, в их общественном определении". В этом заключается особенность денег. А особенность доверительного управления ими заключается не в пользовании, а в сохранении их доверительным управляющим для учредителя. И в этих целях возможно необходимое использование. Например, доверительный управляющий, предполагая инфляцию, может приобрести на доверенные ему деньги ценные бумаги, которые, как предполагается, должны сохранить свою котировку или принести прибыль.

В некоторых странах объекты доверенного имущества имеют отдельные ограничения. Так, российский законодатель, в отличие от казахстанского, считает, что не могут быть самостоятельным объектом доверительного управления деньги, за исключением случаев, предусмотренных законом. И один такой случай был предусмотрен. В соответствии со ст.5 Федерального закона РФ от 3 февраля 1996 года "О банках и банковской деятельности" кредитная организация, то есть юридическое лицо, которое на основании специального разрешения (лицензии) Банка России имеет право осуществлять банковские операции, в числе прочих, имеет право заключать договоры доверительного управления денежными средствами и иным имуществом физических и юридических лиц. Доверительное управление денежными средствами юридических лиц и граждан организациями, не являющимися кредитными, может осуществляться только на основании лицензии, выдаваемой в установленном федеральным законом порядке (ст.7 Федерального закона РФ от 3 февраля 1996 года "О внесении изменений и дополнений в Закон РСФСР "О банках и банковской деятельности в РСФСР").

Законодательство о юридических лицах предусмотрело свой круг объектов доверительного управления. Так, орган управления хозяйственным товариществом может передать свое имущество третьему лицу в доверительное управление. Речь может идти о части имущества или о предприятии как имущественном комплексе. Такая возможность предоставлена Особенной частью ГК, а для товариществ с ограниченной и дополнительной ответственностью прямо предусмотрена подпунктом 2 ч.1 ст. 79ГК.

Как уже было сказано, к объектам доверительного управления относится предприятие как имущественный комплекс. Это вытекает из ст.894 ГК. Однако,  законодательство  более  широко  понимает  и  применяет  понятие "доверительное управление предприятием". Так, в соответствии с подпунктом 4 п.1 постановления Правительства от 29 июня 1999 года № 882 "Отдельные вопросы осуществления прав владения и пользования государственными пакетами акций и государственными долями участия в хозяйственных товариществах от имени государства" отраслевым министерствам при осуществлении прав владения и пользования государственными пакетами акций и государственными долями участия в хозяйственных товариществах, переданными на основании постановления Правительства Республики Казахстан от 27 мая 1999 года № 659 "О передаче прав по владению и пользованию государственными пакетами акций и государственными долями участия в организациях, находящихся в республиканской собственности" предписывается "письменно согласовывать содержание повестки дня и проекты решений, предлагаемых для принятия на общих собраниях участников хозяйственных товариществ с долевым участием государства по вопросам принятия решения о передаче товарищества или его имущества в доверительное управление и определение условий такой передачи". Таким образом, речь идет о возможности передачи в доверительное управление не только имущественного комплекса, но и юридического лица как субъекта.