Отдельные виды доверительного управления имуществом

Инвестиционные компании и фонды - это организации, осуществляющие коллективные инвестиции в ценные бумаги. Они выпускают и продают собственные ценные бумаги, в основном мелким индивидуальным инвесторам, на вырученные средства покупают ценные бумаги предприятий и банков и обеспечивают своим вкладчикам доход по акциям. По сути дела, они управляют средствами своих акционеров, поэтому иногда называются инвестиционными трастами. В Великобритании инвестиционные компании называют доверительными паевыми фондами.

В странах Западной Европы, даже небольших, имеет место колоссальная монополизация капитала, находящегося в доверительной собственности. Так, "в Люксембурге насчитывается 177 банков, 48 сберегательно - депозитных компаний, 19 небанковских финансовых учреждений, 889 организаций с коллективными капиталовложениями (взаимные и инвестиционно - трастовые фонды с общим объемом капиталовложений 108 миллиардов долларов США)" и тому подобных организаций, в той или иной степени осуществляющих доверительные операции.

С учетом действия Особенной части ГК отношения между вкладчиком-собственником и инвестиционной структурой потенциально могут подпасть под нормы о доверительном управлении имуществом. Если стороны пожелают, при оформлении финансовых отношений договором доверительного управления, будут повышены гарантии инвестиционной деятельности в интересах вкладчиков. Как представляется, важно то, что инвестиционно-финансовые отношения требуют выработки действенных мер регулирования и эффективных способов защиты интересов вкладчиков-собственников. Соответственно, возможность рассмотрения инвестиционно-финансовых отношений как отношений, возникающих при доверительном управлении, предоставляет резервы законодательного регулирования.

В этом аспекте две статьи Особенной части ГК посвящены доверительному управлению ценными бумагами. Регулируемые ими отношения можно условно разделить на четыре группы. Это - общий правовой режим ценных бумаг, особенности правового режима акций, особенности доверительного управления акциями в сфере концентрации денежных средств и доверительное управление ценными бумагами, принадлежащими инвестиционной коммерческой организации. Информационная нагрузка данных статей минимальна. Кроме того, они обе имеют отсылочный характер на специальное законодательство. Одним из показательных примеров использования доверительного управления денежными средствами в РК является передача в доверительное управление Национальному Банку РК Национального фонда Республики Казахстан. "Надо отметить, что выступление Национального Банка в качестве доверительного управляющего не противоречит его правовому статусу. Более того, будем надеяться, что Национальный Банк РК как единственный лицензиар по вопросу выдачи лицензий организациям, осуществляющим отдельные виды банковских операций: управление деньгами, аффинированными драгоценными металлами и ценными бумагами в интересах и по поручению доверителя, профессионально будет осуществлять свои функции доверительного управляющего. В данном случае - это деятельность по управлению Национальным фондом как юридическим лицом (то есть нелицензируемая деятельность)" [43, c.339].

В качестве особого объекта права доверительного управления можно выделить портфель ценных бумаг как единый объект. Ст.31 Закона Республики Казахстан от 2 июля 2003 года "О рынке ценных бумаг" [44] предусматривает деятельность по управлению портфелем ценных бумаг. Под этим понимается деятельность управляющего по реализации отдельных правомочий собственника портфеля ценных бумаг, определенных договором. С развитием фондового рынка такие отношения могут стать очень распространенными. Если данные отношения оформлены договором  доверительного управления, то на них распространяются нормы ГК о доверительном управлении имуществом. В части, не урегулированной ими, должно действовать специальное законодательство.

Закон от 31 августа 1995 года № 2444 "О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан" [31] предусмотрел для банков второго уровня возможность осуществления доверительных (трастовых) операций, то есть операций по управлению денежными средствами в интересах и по поручению доверителя. В настоящее время республиканское законодательство уже длительное время "заморожено" ожиданием инструкции Национального Банка РК о доверительном управлении денежными средствами. На сегодняшний день каждый банк второго уровня разрабатывает для себя свое собственное положение о доверительном управлении денежными средствами и руководствуется им, хотя на положение ставит гриф "для служебного пользования". Следует заметить, что пока, в основном, предоставляемые услуги по таким операциям ограничиваются только кругом особо близких и доверенных руководству банков лиц. Соответственно юристы в настоящее время лишены возможности изучить нормативные акты банков второго уровня и провести юридический анализ. И здесь широкое потенциальное поле для законодателя и правоприменительной практики.

 

 

3.5 Доверительное управление имуществом государственного служащего

 

Ст.895 ГК предусматривает, что "имущество государственного служащего, используемое для предпринимательской деятельности, подлежит передаче в доверительное управление в случаях и в порядке, предусмотренных законодательными актами". 4.1 п.2 ст. 10 Закона от 23 июля 1999 года № 453-1 "О государственной службе" [45] (далее - Закон о государственной службе) устанавливает, что государственный служащий "обязан на время прохождения государственной службы передать в доверительное управление находящиеся в его собственности доли (пакеты акций) в уставном капитале коммерческих организаций и иное имущество, использование которого влечет получение доходов, за исключением денег, законно принадлежащих этим лицам, а также иного имущества, переданного в имущественный наем".

Следует обратить внимание, что понятие "имущество, использование которого влечет получение доходов", используемое в Законе о государственной службе, шире понятия "имущество, используемое для предпринимательской деятельности", используемого в ст.895 ГК [14]. Например, депозитная книжка какого-либо банка, которая свидетельствует о наличии счета государственного служащего, является имущественным правом и в соответствии со ст. 115 ГК является "имуществом, использование которого влечет получение доходов" в качестве процента на вклад [8]. То есть, с точки зрения Закона о государственной службе депозитная книжка должна быть сдана ее собственником в доверительное управление. Однако, статья 895 ГК предписывает передавать в доверительное управление только "имущество, используемое для предпринимательской деятельности". Таким образом, мы полагаем, что все имущество, не используемое для предпринимательской деятельности (в том числе и депозитная книжка, использованная нами в качестве примера), не должно быть требуемо к передаче в доверительное управление, поскольку это противоречит ст.895 ГК.

Закон о государственной службе исключает из объектов, подлежащих к передаче в доверительное управление, имущество, переданное в имущественный наем. Передача в имущественный наем является предпринимательской деятельностью. Государственный служащий может иметь влияние на арендатора, имеющее целью получение платы за аренду выше рыночной. Причем эта плата может быть выражена как платежом за аренду, так и получением иных благ, не связанных формально с договором аренды (например, получение беспроцентного кредита, приобретение товара по заниженной цене и т.п.).

Закон о государственной службе заменил собой Указ Президента Республики Казахстан, имеющий силу Закона, от 26 декабря 1995 года № 2730 "О государственной службе" (далее - Указ о государственной службе). Указ о государственной службе гораздо уже определял круг объектов доверительного управления. В соответствии с ним "государственный служащий обязан на время прохождения государственной службы передавать в доверительное управление находящиеся в его собственности доли (пакеты акций) в уставном капитале коммерческих организаций в порядке, установленном законодательством" (п.2 ст. 13). Из этого видно, что Указ о государственной службе существенно уже очерчивал перечень объектов доверительного управления по сравнению со ст.895 ГК и Законом о государственной службе.

Истечение срока договора должно быть обусловлено фактом увольнения с государственной службы либо прекращение договора с одним управляющим должно предполагать одновременное заключение с другим. Объектом договора являются, наряду с долями в товариществах, акции, иные ценные бумаги и иное имущество, задействованное в коммерческом обороте. Однако, следует иметь в виду, если будет установлено, что государственный служащий дает доверительному управляющему текущие указания по управлению доверенным имуществом или оказывает в отношении хозяйственных товариществ, в которых он участвует, действия (бездействия), ведущие к увеличению его дивидендов, такая деятельность все равно может быть расценена как предпринимательская, несмотря на передачу имущества доверительному управляющему.

Данная норма нуждается в дальнейшем нормативном раскрытии. В свое время был подготовлен проект постановления Правительства о передаче в доверительное управление имущества государственных служащих. По нему "коммерческое" имущество служащего поступало доверительному управляющему, созданному в форме казенного предприятия. Все доверенное имущество обращалось в ценные бумаги, и государственный служащий не знал, какие ценные бумаги приобретены на его имущество. Таким образом, он не мог влиять своим государственным статусом на увеличение собственного капитала. Подобная модель достаточно широко применяется в мире и , как мы уже упоминали ранее, условно называется "слепой траст". Это механизм, используемый для передачи управления инвестициями лицу, над которым выгодоприобретатель не имеет контроля. Примером тому может служить применение "слепого траста" по отношению к имуществу судьи, во избежание возможности дисквалификации [7, с. 428]. По такому механизму передается коммерческое имущество кандидатов в президенты, когда их выбирают президентами Соединенных Штатов Америки.

Однако, упомянутая редакция проекта постановления не увидела свет. Из проведенного нами небольшого социологического опроса мы выяснили, что чиновники хотели, во-первых, передавать свое имущество по своему желанию любому частному доверительному управляющему, а, во-вторых, не только знать, но и указывать управляющему какие ценные бумаги приобретать на их имущество. Поскольку такой подход полностью перечеркивал идею несовмещения государственной службы и предпринимательской деятельности, то проект постановления Правительства потихоньку "умер". Однако, проблема осталась открытой, хотя и было принято постановление Правительства от 20 января 2000 года № 99 "О порядке передачи имущества государственных служащих в доверительное управление" [46] (в дальнейшем - Постановление № 99).

Постановление № 99 было принято в целях предупреждения и предотвращения совершения коррупционных правонарушений государственными служащими при исполнении ими служебных обязанностей. Однако, оно закрепило положения, прямо подрывающие его цель. Во-первых, государственный служащий сам выбирал себе доверительного управляющего (п.1) и, во-вторых, государственный служащий сам определял пределы полномочий доверительного управляющего (п.п. 1-2).

Основанием к возникновению доверительного управления является договор. Заключение его является императивом, поскольку государственный служащий в течение месяца после вступления в должность обязан на время прохождения государственной службы передать в доверительное управление свое коммерческое имущество. Соответственно в этот срок он обязан предоставить в кадровую службу государственного органа по месту работы нотариально заверенную копию договора на доверительное управление.

В случае досрочного расторжения договора на доверительное управление одной из сторон, государственный служащий обязан уведомить об этом кадровые службы по месту работы, а имущество, подлежащее передаче в доверительное управление в месячный срок после расторжения договора должно быть вновь передано в доверительное управление. Любая последующая информация об истечении срока договора на доверительное управление, прекращении его действия или перезаключении предоставляется кадровым службам государственного органа по месту работы.

Сведения, касающиеся передачи имущества государственного служащего в доверительное управление, разглашению не подлежат и составляют служебную информацию государственных органов. Копия договора на доверительное управление имуществом государственного служащего хранится в его личном деле. Кадровые службы государственного органа по месту работы государственного служащего обеспечивают сохранность представленных документов и конфиденциальность полученной информации. Допуск к такого рода информации имеют руководитель государственного органа и его заместители, а также, в случаях и порядке, предусмотренных законодательством Республики Казахстан, правоохранительные органы. Непредоставление либо предоставление недостоверной информации о передаче имущества в доверительное управление может явиться основанием для наложения дисциплинарного взыскания.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Заключение

 

Институт доверительного управления имуществом находит все более широкое применение в Республике Казахстан. В виду того, что институт является новым и его применение вызывает множество вопросов актуальность его исследования не вызывает сомнений. Большинство из возникающих вопросов связано с отсутствием специального законодательства и недостаточной теоретической разработанности темы. В проведенном исследовании была предпринята попытка обозначить основные принципиальные аспекты нового правового института и предложить концептуальные подходы к разрешению существующих противоречий. Завершая исследование института доверительного управления имуществом, еще раз подчеркнем принципиальные моменты и характерные черты этого института, которые были выявлены нами в результате анализа действующего законодательства, практики применения, а также основных положений гражданско-правовой науки.

Проведенное исследование предполагает не только научную разработку проблем правового регулирования договоров доверительного управления имуществом, но и практическое направление исследования, заключающееся в подготовке рекомендаций и предложений по совершенствованию законодательства Республики Казахстан. Обобщая выводы, изложенные в исследовании, предлагаются следующие практические рекомендации: