Международные инвестиционные соглашения (договоры, контракты)

Проект Закона РСФСР "О  концессионных и иных договорах, заключаемых с иностранными инвесторами"⁶⁸, принятый Верховным Советом Российской Федерации 21 июля 1993 года, приравнивал договоры долгосрочной аренды объектов государственной собственности к инвестиционным договорам. На наш взгляд, договор долгосрочной аренды в классическом понимании⁶⁹ не предполагает осуществления инвестиций в объекты государственной собственности, ограничиваясь лишь проведением капитального и текущего ремонта. Следовательно, он не должен рассматриваться как инвестиционный договор.

Таким образом, на основании  проведенного исследования, развивая предложенную А.И. Перчиком классификацию (с использованием критерия права собственности на доходы, плоды, продукцию и расчета прибыли), диссертант считает целесообразным использовать следующую группировку международных инвестиционных соглашений, заключаемых между государством и иностранным инвестором, в которых закрепляются:

1) право собственности  (полностью) государства на доходы, плоды, продукцию при осуществлении предпринимательской деятельности инвестором; расчет прибыли из выручки с применением обычной системы налогообложения (контракты об оказании услуг).

2) право собственности  (полностью) государства на доходы, плоды, продукцию при осуществлении предпринимательской деятельности инвестором; расчет в форме добытой продукции с применением специального налогового режима (контракты об оказании услуг).

3) право собственности  (полностью или частично) инвестора  на доходы, плоды, продукцию при  осуществлении им предпринимательской  деятельности; расчет прибыли из  выручки с применением обычной системы налогообложения (концессионные договоры).

4) право собственности  (полностью или частично) инвестора  на доходы, плоды, продукцию при  осуществлении им предпринимательской  деятельности; расчет в форме  добытой продукции с применением  специального налогового режима (СРП).

 

* * *

 

На основании вышеизложенного, диссертант делает следующие выводы:

1. Международное инвестиционное  соглашение (договор, контракт) - это  договор, заключаемый между государством  и частным (иностранным) лицом  на определенный срок по поводу вложения капиталовложений (инвестиций) на территории данного государства. В соответствии с этим соглашением государство предоставляет инвестору на возмездной и срочной основе исключительное право на осуществление видов деятельности, предоставление которого находится в компетенции государства, и пользование объектами, находящимися в государственной (муниципальной) собственности, а инвестор обязуется осуществлять инвестиционную деятельность за свой счет и на свой риск.

2. Международный инвестиционный договор является двусторонним, возмездным, взаимным и консенсуальным.

3. Конститутивные черты  международного инвестиционного  соглашения сводятся к следующему:

- сторонами договора  выступают государство в лице  уполномоченных им государственных  органов (как правило, в лице правительства или соответствующего министерства страны) и частный инвестор другой страны;

- договор заключается  в сфере, где ярко выражены  публичные (общественные) интересы (в противовес частным), и, соответственно, находящейся в исключительном ведении государства;

- договор заключается  с победителем конкурса (аукциона) либо с конкретным инвестором  на основе административного  (управленческого) акта уполномоченного  государственного органа;

- инвестор самостоятельно несет все расходы и риски, связанные с реализацией инвестиционного проекта;

- инвестор уплачивает государству  установленные налоги, сборы и  иные обязательные платежи (в  том числе в виде вознаграждения  как собственнику имущества);

- договор регулирует широкий  спектр отношений между государством и инвестором (частноправового и публично-правового характера);

- возведенные, построенные  объекты и иное недвижимое  имущество по окончании договора (завершении строительства, возмещении  затрат) поступают в государственную  собственность;

- договор заключается  на основе норм национального  права государства; соответственно, внутреннее законодательство страны  составляет юридическую основу  регулирования договора;

- отношения между государством  и инвестором строятся на долгосрочной  основе.

4. Основными принципами международных инвестиционных соглашений являются:

- договорный характер  отношений между государством  и инвестором;

- долгосрочный характер  отношений;

- комплексный характер  отношений;

- исключительность предоставляемых  прав;

- дискреционный характер предоставления исключительных прав;

- конкурсный подход  к выбору инвесторов;

- соблюдение действующего  национального законодательства;

- комплексное использование объекта инвестиционного договора.

5. Международные инвестиционные  соглашения следует классифицировать по юридическому и экономическому критерию на следующие виды:

- концессионные договоры (право собственности на доходы, плоды, продукцию полностью или  частично принадлежит инвестору  при осуществлении им предпринимательской  деятельности; расчет прибыли из выручки с применением обычной системы налогообложения);

- СРП (право собственности  на доходы, плоды, продукцию полностью  или частично принадлежит инвестору  при осуществлении им предпринимательской  деятельности; расчет в форме  добытой продукции с применением специального налогового режима);

- контракты об оказании  услуг (право собственности на  доходы, плоды, продукцию полностью принадлежит государству при осуществлении предпринимательской деятельности инвестором; расчет прибыли из выручки с применением обычной системы налогообложения);

- контракты об оказании  услуг (право собственности на  доходы, плоды, продукцию полностью принадлежит государству при осуществлении предпринимательской деятельности инвестором; расчет в форме добытой продукции с применением специального налогового режима).

 

ГЛАВА 2

ПРАВОВАЯ ПРИРОДА  МЕЖДУНАРОДНЫХ ИНВЕСТИЦИОННЫХ СОГЛАШЕНИЙ (ДОГОВОРОВ, КОНТРАКТОВ)

 

Специфика субъектного  состава и отношений, регулируемых международными инвестиционными соглашениями, порождает различные трактовки в понимании сущности и правовой природы данных соглашений. Дело в том, что сторонами соглашений выступают субъекты с разным правовым статусом. «С одной стороны, государства, обладающие суверенитетом и более универсальной правоспособностью, с другой - иностранные физические и юридические лица, обладающие гражданской правоспособностью»⁷⁰. Более того, международное инвестиционное соглашение регулирует частноправовые и публично-правовые отношения между его сторонами. Соответственно, они напоминают, во-первых, международно-правовые договоры, а, во-вторых, гражданско-правовые и даже административно-правовые договоры. Для выяснения места рассматриваемых соглашений в системе договоров подробно остановимся на их соотношении с указанными договорами.

 

§ 1. Международное инвестиционное соглашение и международно-правовой договор

 

Один из основных вопросов, возникающих  при определении правовой природы  международного инвестиционного соглашения с участием государства и частного иностранного лица, заключается в признании этого соглашения или международным публично-правовым договором, к которому возможно применение международных публично-правовых средств защиты, или внутригосударственным актом, регулируемым национальным правом страны. Юристы разных стран мира разделились во мнениях при ответе на этот вопрос. Так, западные юристы D. Carreau, T. Flory, P. Juillard, H. Lasswell, M. McDougal, J. Miller и др. относят международные инвестиционные контракты к числу международных договоров, регулируемых  международным публичным правом⁷¹. В решении некоторых международных арбитражей прослеживается такая же позиция⁷².

Отечественные же ученые Г.Е. Вилков, В.Н. Дурденевский, И.И. Лукашук, В.П. Мозолин, Н.Л. Платонова, В.И. Сапожников, Г.И. Тункин и др. всегда последовательно  выступали против подобного международно-правового подхода к международным инвестиционным соглашениям, относя их к чисто внутренним актам суверенных государств⁷³.

Рассмотрим позицию K.-H. Böckstiegel более подробно в качестве примера. Он считает, что, вступая в соглашение с государством, иностранный инвестор приобретает ограниченную международную правосубъектность, и выделяет следующие требования для признания международного инвестиционного соглашения международным договором⁷⁴:

1) контракт заключается между  лицами и институтами, представляющими государство в сфере международного публичного права;

2) государство действует в рамках  своего суверенитета (предоставление  отступлений от обычного правового  режима, т.е. налоги, стабилизационная  оговорка и др.);

3) форма заключения договора подобна международному договору;

4) наличие статьи о международном  арбитраже в качестве органа, рассматривающего спор;

5) выбор права исключает возможность  применения национального права.

Следует возразить автору представленной точки зрения. Дело в том, что каждое из требований (а порой и все в совокупности) присуще любой внешнеэкономической сделке: а) в транснациональном контракте, традиционно относящемуся к международному частному праву, одной из сторон может быть государство в лице уполномоченных государственных органов; б) национальным законодательством иногда предусматриваются налоговые льготы, стабилизационная оговорка, введение специального правового режима, т.е. отступления от обычного правового режима, причем не только для иностранных, но и национальных лиц. Однако в последнем случае отношения с государством всегда регулируются национальным правом; в) стороны вправе избрать и международные арбитражные институты (например, международный арбитраж при Международной торговой палате) в качестве органа, рассматривающего спор, а также международное право в качестве применимого.

Некоторые авторы рассматривают  международные инвестиционные соглашения как "гибрид", т.е. ни международными публичными договорами, ни контрактами между физическими и юридическими лицами как субъектами международного частного права. Например, ряд юристов западных стран (J.E. Fawcett, F.A. Mann, G. Schwarzenberger, A. Verdross) считают их "государственными контрактами", "квазимеждународными договорами"⁷⁵.

Так, A. Verdross и другие зарубежные авторы вводят особый юридический порядок – lex contractus – правовую систему, находящуюся на стыке международного и национального права⁷⁶. Она [система] подобна договорному праву государства, но выходит за рамки национальных границ и применяется в отношениях между иностранными лицами. Lex contractus, как обычно и само национальное договорное право, признает любые действия по национализации нарушением соглашения, а, следовательно, и право частного лица на возмещение убытков. Иные исследователи (P. Lalive, F. Mann, P. Weil) при этом замечают, что сама система не существует обособленно от других правовых систем (международной и национальной) и несомненно испытывает их сильное влияние⁷⁷.

Среди отечественных  исследователей – сторонников «гибридной» теории необходимо назвать А.Г. Богатырева. Однако в отличие от представленной выше концепции о существовании особой правовой системы он полагает, что институт  международных инвестиционных соглашений - контрактов принадлежит к «гибридному» межсистемному образованию, каким является международное частное право. По его мнению, в настоящее время международное инвестиционное право выходит за рамки чисто гражданских правовых отношений, т.е. частноправовых отношений, и происходит расширение предмета регулирования. Он пишет, что международное частное право занимает "межсистемное положение между национальным и международным правом и в то же время является  составной и неотъемлемой частью одной и другой системы"⁷⁸. Следует согласиться с мнением А.Г. Богатырева, но с некоторыми оговорками (mutatis mutandis). Дело в том, что А.Г. Богатырев исходит из понимания международного частного права как правовой системы, регулирующей (частноправовые и публично-правовые) международные отношения с иностранным элементом (физическим и юридическим лицом). Диссертант разделяет мнение А.Г. Богатырева о расширении в настоящее время предмета международного частного права. Подобной точки зрения придерживаются, например, К.А. Бекяшев и А.Г. Ходаков⁷⁹. Однако в настоящее время данная трактовка увы не является общепризнанной. В юридической науке международное частное право часто отождествляется с гражданским (семейным, трудовым)⁸⁰ или еще более ограничено с коллизионным правом⁸¹.

Вопрос о признании  международных инвестиционных соглашений международными договорами упирается в дискуссию о том, кто является субъектами международного публичного права; точнее могут ли частные (физические и юридические) лица выступать на равноправных началах с субъектами международного публичного права. Исходя из классического понимания международного публичного права, субъектами международных (межгосударственных) отношений являются "образования, независимые друг от друга, не подчиненные в области международных отношений какой-либо политической власти, обладающие юридической способностью к самостоятельному осуществлению прав и обязанностей, установленных международным правом"⁸². Подобное определение приводит и I. Brownlie, хотя он не исключает возможность наделения частных лиц международной правосубъектностью: «Субъект права – это организация, способная иметь международные права и обязанности, а также способность защищать свои права путем предъявления международных требований»⁸³.  Соответственно, к субъектам международного права относятся⁸⁴: