Международные инвестиционные соглашения (договоры, контракты)

Концессионные договоры в традиционном понимании получили наибольшее развитие в колониальных странах и доминировали в конце XIX и начале XX века. В те годы многие развивающиеся страны предоставляли иностранным инвесторам неограниченные права по использованию своих природных ресурсов. Неограниченность прав иностранного инвестора является характерной чертой заключенных в те годы концессионных соглашений.

Во второй половине XX века на международном уровне были приняты многие важные международно-правовые акты, повлиявшие существенным образом на взаимоотношения развивающихся стран с иностранными инвесторами. К ним относятся Резолюция Генеральной Ассамблеи ООН «Неотъемлемый суверенитет над естественными ресурсами» от 14.12.1962 № 1803 (XVII)¹², Декларация Генеральной Ассамблеи ООН об установлении нового международного экономического порядка от 1.05.1974¹³, Хартия ООН экономических прав и обязанностей государства от 12.12.1974¹⁴. Данные документы однозначно закрепляли право этих государств распоряжаться своими природными богатствами.

На национальном уровне государства также стали принимать  законодательные акты, регулирующие привлечение иностранных инвестиций в экономику своих стран. Международные  инвестиционные соглашения, заключенные  в данный период, содержали обязательства иностранных инвесторов в отношении найма работников, использования местных материалов и сырья, по охране окружающей среды, и предусматривали контроль государства над деятельностью инвесторов.

В России концессии использовались вначале царским, а затем советским правительством для подъема экономики страны. Весной 1918г. на первом пленуме ВСНХ были сформулированы 12 принципов концессий¹⁵, а затем 23 ноября 1920 года Совнарком принял Постановление об общих экономических и юридических условиях концессий¹⁶. Сформировавшаяся в те годы такая отрасль законодательства, как концессионное законодательство, сводилась, в основном, к провозглашению основных принципов взаимоотношения государства с концессионерами. Сам концессионный договор имел статус законодательного акта, содержащего изъятия из действующего законодательства. Среди основных советских юристов, изучавших концессионное право того времени, следует отметить И. Бернштейн, Б. Ландау, В. Машкевич¹⁷.

С откатом от рыночных преобразований в сторону построения командно-административной системы к началу 30-х годов концессии, как и любые договорные формы отношений государства с частными лицами, были преданы забвению. В 70-ые годы исследования международных инвестиционных соглашений продолжаются (А.Г. Богатырев, В.П. Мозолин и др.)¹⁸. Однако В.П. Мозолин недооценивал роль договорных начал в регулировании инвестиционных отношений, считая их административными актами¹⁹. Разновидностью международных инвестиционных соглашений следует назвать и получившие в то время развитие многосторонние договоры по международной специализации и кооперированию производства, заключаемые в рамках СЭВ (М.М. Богуславский, И.А. Грингольц, Н.Л. Платонова)²⁰. Эта форма в настоящее время требует переосмысления в связи распадом советской системы. Вопросами совместных организаций, смешанных предприятий, организаций с иностранными инвестициями занимались Н.Н. Вознесенская, А.А. Костин, Н.Г. Доронина²¹.

Второе рождение инвестиционное (концессионное) законодательство получило в 90-ые годы XX века, когда в Советском Союзе была начата перестройка, а затем коренная экономическая трансформация в постсоветской России. Вместо термина «концессионное законодательство» более широкое распространение получил термин «инвестиционное законодательство» как более общая формулировка отрасли законодательства, регулирующей отношения государства с участием инвесторов, включая иностранных. В Российской Федерации были приняты сначала Закон РСФСР от 26.06.1991 № 1488-1 «Об инвестиционной деятельности в РСФСР»²² и Закон РCФCР от 04.07.1991 № 1545-1 «Об иностранных инвестициях в РСФСР»²³, а затем и ныне действующие ФЗ «Об инвестиционной деятельности» и ФЗ «Об иностранных инвестициях». Большая роль отводилась в то время указам Президента Российской Федерации. К ним следует отнести: Указ Президента Российской Федерации от 27.09.1993 № 1466 «О совершенствовании работы с иностранными инвестициями»²⁴, Указ Президента Российской Федерации от 17.09.1994 № 1928 «О частных инвестициях в Российской Федерации»²⁵, Указ Президента Российской Федерации от 25.01.1995 № 73 «О дополнительных мерах по привлечению иностранных инвестиций в отрасли материального производства Российской Федерации»²⁶.

Указ Президента Российской Федерации от 24.12.1993 № 2285 «Вопросы соглашений о разделе продукции при пользовании  недрами»²⁷ и Постановление Правительства Российской Федерации от 24.07.1995 № 751 "Об утверждении Положения о порядке заключения и реализации инвестиционных соглашений"²⁸  явились первой попыткой урегулировать (хотя и на подзаконном уровне) инвестиционные соглашения между государством и иностранным инвестором. Первый законодательный акт в этой сфере был принят в 1995 году. Им стал ФЗ «О СРП». В настоящее время в Государственной Думе Федерального Собрания Российской Федерации находятся на рассмотрении два законопроекта, направленных на урегулирование международных инвестиционных соглашений: проект ФЗ «О концессионных договорах» и проект Федерального закона "О концессиях в дорожном хозяйстве Российской Федерации"²⁹ (далее – проект ФЗ «О концессиях»). Однако ни один из них пока так и не стал федеральным законом.

 

 

§ 2. Понятие международного инвестиционного соглашения (договора, контракта)

 

Международное инвестиционное соглашение является сравнительно новым  явлением в российской правовой системе. Поэтому, по нашему мнению, представляется особенно важным в начале исследования определить и вскрыть основные черты этого соглашения, а затем, отталкиваясь от введенных терминов, продолжить исследование.

В представленной диссертации  автор рассматривает международное  инвестиционное соглашение (договор, контракт) как договор, заключаемый между государством  и частным иностранным лицом на определенный срок по поводу осуществления капиталовложений (инвестиций) на территории данного государства. В соответствии с этим соглашением государство предоставляет инвестору на возмездной и срочной основе исключительное право на осуществление видов деятельности, предоставление которого находится в компетенции государства, и пользование объектами, находящимися в государственной (муниципальной) собственности, а инвестор обязуется осуществлять инвестиционную деятельность за свой счет и на свой риск. Подобное определение приводят и другие авторы. Так, например, М.И. Кулагин под инвестиционным соглашением понимает «договор между частным иностранным вкладчиком и государством, в котором определяются условия допуска и функционирования частного инвестора в данной стране, взаимные права и обязанности вкладчика капитала и государства»³⁰. По W. Peter «транснациональные инвестиционные соглашения – юридические отношения, в которые государство, обычно страна третьего мира, или государственное предприятие вступает в соглашение с иностранным инвестором, обычно транснациональной компанией, в целях реализации инвестиционного проекта»³¹.

Перечень сфер международных  инвестиционных соглашений является достаточно широким и в сводном виде выглядит следующим образом³²:

1) геологическое изучение, разведка, добыча всех видов полезных  ископаемых,  а также иное использование недр, не связанное с добычей полезных ископаемых;

2) строительство, содержание и эксплуатация объектов в районах источников минеральных и термальных вод и на других территориях с целебными природными свойствами, а также рекреационных и туристических объектов;

3) оздоровление и использование  лесов и парков национального  значения;

4) содержание и эксплуатация  природных и архитектурных заповедников;

5) строительство, содержание  и эксплуатация систем гидромелиорации и водоснабжения, а также иных объектов водного хозяйства;

6) благоустройство и  эксплуатация берегов рек и озер, прибрежной полосы и пляжей, а также сооружение объектов, необходимых для осуществления этой деятельности;

7) рыболовство, разведение  и охрана рыб и морских животных, добыча морских растений;

8) строительство, содержание  и эксплуатация автомобильных  дорог, мостов и иных объектов  дорожного хозяйства;

9) предоставление услуг  городского общественного транспорта;

10) строительство, содержание  и эксплуатация железных дорог  и иных объектов железнодорожного транспортного комплекса;

11) железнодорожные грузовые  и пассажирские перевозки;

12) строительство, содержание  и эксплуатация торговых портов;

13) строительство, содержание  и эксплуатация гражданских аэропортов;

14) строительство, содержание  и эксплуатация гидро-, теплоэлектростанций, линий электропередач, нефтепроводов и газопроводов, иных объектов топливно-энергетического комплекса;

15) транспортировка и  хранение энергоресурсов и продуктов  их переработки;

16) строительство, содержание  и эксплуатация передающих и распределительных телекоммуникационных сетей;

17) развитие сетей проводной  и радиотелефонной связи;

18) реконструкция, модернизация  и эксплуатация национальных  систем почтовой связи, создание альтернативных почтово-экспедиционных служб;

19) строительство, содержание и эксплуатация объектов метеорологической службы;

20) строительство, содержание и  эксплуатация объектов жилищно-коммунального  комплекса;

21) благоустройство улиц, площадей  и других объектов городских территорий;

22) сбор, хранение и использование отходов.

Международный инвестиционный договор  является двусторонним, возмездным, взаимным и консенсуальным. Диссертант выделяет следующие конститутивные черты  международного инвестиционного соглашения:

1) Сторонами договора выступают  государство в лице уполномоченных им государственных органов (как правило, в лице правительства или соответствующего министерства страны) и частный инвестор другой страны.

2) Договор заключается  в сфере, где ярко выражены  публичные (общественные) интересы (в противовес частным), и, соответственно, находящейся в исключительном ведении государства. При этом, государство предоставляет частному лицу исключительные права на осуществление деятельности в отношении объектов государственной (общественной) собственности, которые, как правило, изъяты из гражданского оборота, или деятельности, составляющую исключительную компетенцию государства.

3) Договор заключается  с победителем конкурса (аукциона) либо с конкретным инвестором  на основе административного  (управленческого) акта уполномоченного государственного органа.

4) Инвестор самостоятельно  несет все расходы и риски, связанные с реализацией инвестиционного проекта.

5) Инвестор уплачивает  государству установленные налоги, сборы и иные обязательные  платежи (в том числе в виде  вознаграждения как собственнику  имущества).

6) Инвестиционный договор  регулирует широкий спектр отношений  между государством и инвестором. Он выходит за рамки горизонтальных  имущественных (т.е. частноправовых) отношений, к которым следует отнести порядок раздела продукции, плодов, доходов, полученных в результате использования предоставленного государством имущества, обязательства инвестора по строительству и содержанию объектов инфраструктуры и т.п., и регулирует помимо них вертикальные отношения типа "власть-подчинение" в таких сферах, как налоговые (виды, порядок определения и уплаты налогов, сборов и иных платежей, предоставление налоговых и таможенных льгот), таможенные (отношения, возникающие по поводу пересечения таможенной границы государства) и подобные им отношения.

7) Возведенные, построенные объекты и иное недвижимое имущество по окончании договора (завершении строительства, возмещении затрат) поступают в государственную собственность.

8) Договор заключается  на основе норм национального  права государства; соответственно, внутреннее законодательство страны составляет юридическую основу регулирования договора.

9) Отношения между  государством и инвестором строятся  на долгосрочной основе.

Основные принципы, на основе которых заключаются международные  инвестиционные соглашения, диссертант сводит к следующему:

- договорный характер  отношений между государством  и инвестором;

- долгосрочный характер  отношений;

- эквивалентный (возмездный) характер отношений;

- комплексный характер  отношений;

- исключительность предоставляемых  прав;

- дискреционный характер предоставления исключительных прав;

- конкурсный подход  к выбору инвесторов;

- соблюдение действующего  национального законодательства.

Как было уже отмечено, одной из сторон международного инвестиционного соглашения  является иностранный инвестор (концессионер) - иностранные физические и юридические лица (concessionaire, grantee, licensee). Юридический статус иностранного лица подтверждается выпиской из торгового реестра страны происхождения или иного эквивалентного доказательства юридического статуса иностранного лица в соответствии с законодательством страны его местонахождения, гражданства или постоянного местожительства, - на этом настаивает Высший Арбитражный Суд Российской Федерации³³.