Ценные бумаги в Российском гражданском праве: понятие, виды, порядок обращения

Порядок передачи прав по ценной бумаге определен ст. 14 6 ГК РФ. Так, для передачи другому лицу прав, удостоверенных ценной бумагой на предьявителя, достаточно вручения ценной бумаги этому лицу. Это соответствует правилу о том, что право на предъявительскую документарную ценную бумагу переходит к приобретателю в момент передачи сертификата приобретателю, если сертификат находится у ее владельца. Право на бумагу в этом случае переходит в момент передачи сертификата и одновременно к приобретателю переходят права по бумаге.

Права по ордерной ценной бумаге передаются путем совершения на этой ценной бумаге передаточной надписи - индоссамента. Из содержания п. 3 ст. 389 ГК РФ (уступка требования по ордерной ценной бумаге совершается путем индоссамента на этой ценной бумаге) следует, что эта передаточная надпись расценивается как особая форма уступки прав требования по ордерной ценной бумаге. Таким образом, права по ордерной ценной бумаге передаются также в порядке уступки прав, но в особой форме.

Довольно спорным является вопрос о переходе прав из бездокументарной ценной бумаги.

Для тех, кто отрицает возможность признания права на право, право на бездокументарную ценную бумагу не существует. Соответственно право на бумагу не передается, а производится лишь передача прав, удостоверенных ценной бумагой.

      По мнению Е.А. Суханова, например, уступка требования является единственной сделкой в случае с передачей прав, удостоверенных бездокументарной ценной бумагой. «Отчуждение (передача) прав акционеров, - указывает он, -происходит ... не путем купли-продажи ценных бумаг (ибо их не существует, а «запись» не может быть объектом купли-продажи) , а путем уступки прав (цессии), по нормам обязательственного права... Поэтому объектом купли-продажи могут быть лишь некоторые «документарные» ценные бумаги»35. Это утверждение основано на том, что бездокументарные ценные бумаги не признаются объектами права собственности, в то время как купля-продажа обычно связывается с переходом права собственности на вещь.

Дело в том, что в ГК РФ также договор купли-продажи определяется как договор, по которому одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму.

В силу этого В.А. Дозорцев считает: «...правила о договоре купли-продажи не могут применяться к передаче обязательственных прав и обязанностей от одного субъекта другому. Именно потому представляется сомнительным п. 4 ст. 454 ГК, предусматривающий куплю-продажу имущественных прав вообще... Если к обязательственным правам применять нормы о купле-продаже, им окажутся противоречащими правила об уступке требования... Отличия уступки требования и перевода долга от купли-продажи связаны именно с нематериальным характером объекта»36. Таким образом, те, кто признают в качестве объектов права собственности только материальные вещи, не желают признавать нематериальные вещи объектом купли-продажи, предлагая воспользоваться для передачи прав институтом цессии.

По мнению Л.Р. Юлдашбаевой, при купле-продаже бездокументарных ценных бумаг продается не запись на счете, а совокупность прав. Например, в подтверждение прав на бездокументарную акцию ее владельцу выдается выписка из реестра. Эта выписка является полным отражением записи в реестре. Она не является ценной бумагой (ст. 4 6 Закона об АО) , поэтому она не является объектом купли-продажи. Соответственно, не является объектом купли-продажи и запись на счете. Объектом купли-продажи в данном случае является зафиксированная в реестре совокупность прав.

Однако основное возражение сводится к тому, что купля-продажа бездокументарных ценных бумаг вовсе не исключает уступку прав, удостоверенных бездокументарной ценной бумагой. Независимо от нематериальности прав, удостоверенных бездокументарной ценной бумагой, купля-продажа их возможна. В данном случае перенос правил о купле-продаже товаров (вещей) на куплю-продажу прав представляет собой прием юридической техники, поскольку согласно п. 1 ст. 455 ГК РФ товаром по договору купли-продажи должны быть вещи.

В п. 4 ст. 454 ГК РФ предусмотрено, что положения о купле-продаже вещей могут применяться к продаже имущественных прав, в том числе и имущественных прав, удостоверенных бездокументарной ценной бумагой. Следовательно, имущественные права и их совокупности, в том числе бездокументарные ценные бумаги, могут быть предметом договоров купли-продажи. В более общем понимании купля-продажа, по видимому, означает переход принадлежащего продавцу права к покупателю37.

Основные особенности биржевых сделок с ценными бумагами состоят в следующем.

Все их в зависимости от способа заключения сделки с ценными бумагами принято делить на утвержденные и неутвержденные.

Утвержденные сделки характеризуются стандартным содержанием их условий (вследствие чего их еще называют стандартными контрактами). Они не требуют дополнительного согласования условий или сверки параметров сделки, т.е. для таких сделок жизненный цикл будет включать: заключение; клиринг; исполнение сделки. К утвержденным сделкам относят сделки, совершенные в письменной форме, компьютерные (электронные) сделки, имеющие взаимное согласование условий сделки.

Неутвержденные сделки, совершаемые устно или по телефону, требуют дополнительного согласования условий сделки и расчетов по ним.

Сделки с ценными бумагами могут заключаться непосредственно между продавцом и покупателем, т.е. напрямую или через посредника. При этом возможны следующие схемы заключения сделок.

1. Если сделка совершается без участия посредника, то взаимоотношения по сделке строятся непосредственно между продавцом и покупателем. Такие сделки могут иметь место на стихийном (уличном) и организованном рынках когда они заключаются между дилерами, а также при внебиржевом компьютерном (электронном) торге.
2. Сделки с участием посредников могут иметь достаточно сложные схемы:

а) прежде всего в качестве посредника может выступать брокер, функции которого выполняет банк или какая-нибудь крупная компания. Он может оказывать услуги как продавцу, так и покупателю ценных бумаг, Однако исполнение сделки осуществляется продавцом и покупателем, брокер 
лишь находит продавца для покупателя и, наоборот, покупателя для продавца. Такие сделки характерны для внебиржевого рынка.

б) на биржевом рынке необходимо, как правило, наличие двух брокеров один из которых представляет интересы продавца, а другой —интересы покупателя. Эта схема связи продавца и покупателя допускается и на внебиржевом рынке.

в) на биржевом и внебиржевом рынках продавец и покупатель могут быть связаны через дилера. В этом случае 
продавец и покупатель при проведении операций между собой 
непосредственно не взаимодействуют;

г) Наиболее типична для биржи схема связи брокеров и 
дилеров, т.е. система двойного посредничества. Если сделки осуществляются через посредника, то клиент (продавец 
или покупатель) должен заключить с ним либо договор поручения, либо договор комиссии.

Федеральный закон «Об акционерных обществах» ввел понятие крупной сделки, под которой понимается сделка или несколько сделок, связанных с размещением обыкновенных либо привилегированных акций, конвертируемых в обыкновенные, составляющие более 25% ранее размещенных обществом обыкновенных акций. Для совершения такой сделки необходимо решение совета директоров (наблюдательного совета), принимаемое единогласно.

Для приобретения 30% и более обыкновенных акций следует направить обществу заявление о таком намерении, на которое ответ должен быть дан в течение 30 дней.

В соответствии со сроком, в течение которого сделки должны быть выполнены, их можно разделить на кассовые, т.е. подлежащие немедленному выполнению, и срочные, при которых продавец обязуется представить ценные бумаги к установленному сроку в будущем, а покупатель принять их и оплатить по условиям сделки.

Кассовые сделки принято делить на два вида: покупку с частичной оплатой заемными деньгами и продажу ценных бумаг, взятых взаймы или «напрокат».

Покупка с частичной оплатой заемными деньгами заключается преимущественно игроками на повышение («быками»). Покупка на заемные средства разрешается биржевыми правилами. В этом случае клиент оплачивает только часть стоимости акций, а остальная покрывается кредитором, который предоставляет брокер или банк. Второе название этих сделок — сделки с маржей.

Продажу ценных бумаг, взятых взаймы или «напрокат», используют, наоборот, игроки на понижение («медведи»). Они продают акции, которыми фактически не владеют, а взяли их в долг. Если ожидание продавца оправдывается и курс одолженных акций падает, он покупает их и возвращает тому брокеру, который их ему одолжил.

Продажа бумаг, полученных напрокат, именуется на биржевом лексиконе «короткой продажей». В отличие от этого, покупка акций в расчете на последующий рост их курса именуется «длинной сделкой».

Срочные сделки имеют сложную структуру и классифицируются в зависимости от способа установления цен, механизма и времени проведения расчетов за приобретаемые ценные бумаги, параметров, предусмотренных при их заключении.

Существует несколько основных способов установления цен на фондовые ценности, продаваемые на срок:

цена устанавливает на уровне курса биржевого дня заключения срочной сделки;

цена на фондовые ценности не оговаривается, а расчеты производятся по курсу, который складывается на последний биржевой день для данного вида ценных бумаг на данной бирже, т.е. на момент ликвидации (исполнения) сделки;

в качестве цены бумаги может быть принят ее курс любого, но заранее оговоренного биржевого дня, в период от дня заключения сделки до дня окончания расчетов;

условиями сделки может быть предусмотрено установление максимальной цены, по которой ценная бумага может быть куплена, и минимальной цены, по которой она может быть продана (стеллаж).

Механизм проведения расчетов по срочным сделкам может иметь следующие временные конфигурации. Исполнение сделки привязано ко дню ее заключения и следует через определенное количество дней, установленных в контракте.

По условиям срочные сделки можно разделить на твердые (простые), фьючерсные, условные (опционы), пролонгационные  сделки.

Твердые сделки обязательны к исполнению в соответствии с точно установленным в договоре сроком и по зафиксированной в нем твердой цене. Твердые сделки стандартизированы по форме, но могут заключаться на различные виды и объемы фондовых ценностей, а также сроки в соответствии с реальными потребностями контрагентов. В этом их преимущество сравнению с опционами и фьючерсами. Твердые срочные сделки приемлемы тогда, когда известно движение денежной наличности

Стороны сделки — покупатель и продавец — могут не иметь реальных ценностей при ее заключении, так как в этот момент продавец не передает ценные бумаги, а покупатель их не оплачивает. Они заключают договор, в котором фиксируют объем, курс продажи и срок, по истечении которого она будет исполнена. Причем он может отличаться от существующего курса и скорее всего будет отличаться от кассового в момент ликвидации сделки. При этом игрок на повышение «бык» рассчитывает на удорожание биржевого товара и выступает в договоре срочной сделки как покупатель, фиксируя в нем курс, ниже чем по его расчетам будет кассовый в момент ликвидации сделки. Ожидания «медведя» противоположны. Основная цель заключения этой сделки для «быка» купить по более низкому курсу, чем кассовый в момент ликвидации сделки, а для «медведя» продать по курсу превышающему текущий курс.

Таким образом, объектом сделки выступает разница курсов, а не ценные бумаги как объект инвестирования. Это породило такой тип сделки как сделки «на разницу».

Срочные сделки «на разницу» (или на разность) — это сделки, по истечении срока которых один из контрагентов должен уплатить другому сумму разницы между курсами, установленными при заключении сделки, и курсами, фактически сложившимися в момент ликвидации сделки. Такого рода сделки носят явно спекулятивный «игровой» характер. Ее контрагенты заранее исходят из того, что они не будут выполнять условия сделки: продавец передавать в установленный срок проданные фондовые ценности, а покупатель принимать эти ценности. Продавец, как правило, не располагает этими ценностями, ни в момент заключения сделки, ни в момент ее реализации. Объектом сделки выступает разность между курсами, уплачиваемая проигравшей стороной. По твердой срочной сделке можно, например, купить или продать процентную ставку, которая будет выплачиваться по депозиту через определенный в контракте срок.

Финансовая фьючерская сделка, представляющая собой сделку, имеющую дополнительные по сравнению с простой срочной сделкой черты, которые она приобретает благодаря тому, что осуществляется по установленным биржей правилам, и партнером в каждой сделке является биржа в лице клиринговой (расчетной) палаты.

Биржа определяет твердые правила, которые устанавливают, во-первых, стандартные объемы сделок; во-вторых, стандартные даты поставки; в-третьих, какие надежные ценные бумаги могут определять «надежную поставку». Эти правила призваны повысить уровень надежности простых срочных сделок.

Если к срочной сделке добавить такое условие, как право выбора за определенное вознаграждение (премию) купить (продать) ценную бумагу по заранее оговоренной в контракте цене или отказаться от сделки, то эта сделка будет сделкой с премией, которые в дальнейшем получили название опционных сделок. Такие сделки были характерны для внебиржевого рынка, на котором они имели длительную историю и многообразные формы. Так, на российском фондовом рынке в прошлом веке можно было заключить:простые сделки с премией; кратные сделки с премией; стеллаж.

Опционы (условные сделки или сделки с премией) — это срочные биржевые сделки, в которых один из контрагентов за установленное вознаграждение (премию) приобретает право на основании особого заявления, приуроченного к определенному дню, сделать тот или иной выбор, имеющий отношение к условиям исполнения сделки: исполнить сделку или отказаться от исполнения этой сделки.

Опционы исходят из того, что курс ценных бумаг в момент окончательных расчетов наверняка изменится по сравнению с существующим и проигравшей стороне в ряде случаев выгоднее заплатить премию и получить право отказаться от приобретения или продажи ценных бумаг.