Специфика закупки строительных подрядных работ

Дополнительные требования к участникам в виде наличия необходимых производственных мощностей, технологического оборудования, финансовых и трудовых ресурсов могут устанавливаться Правительством РФ исключительно в отношении заказов на выполнение строительных работ для нужд обороны и безопасности страны. Например, при размещении заказа на строительство какого-либо стратегического объекта Правительство РФ может установить дополнительное требование в виде наличия у участника размещения заказа собственных финансовых ресурсов, достаточных для выполнения работ, являющихся предметом контракта.

На практике заказчики нередко  стремились обойти данный запрет, устанавливая требования к участникам размещения заказа опосредованно через требования к предмету контракта¹⁰. В настоящий момент данная проблема решена включением в Закон о размещении заказов положения о том, что не допускается включать в документацию об аукционе требования к участнику размещения заказа, в том числе требования к квалификации участника размещения заказа, включая наличие у участника размещения заказа опыта работы, требования к его деловой репутации, о наличии у участника размещения заказа производственных мощностей, технологического оборудования, трудовых, финансовых и других ресурсов, необходимых для выполнения работ, являющихся предметом контракта;

3) непредставление документа или  копии документа, подтверждающего  внесение денежных средств в  качестве обеспечения заявки  на участие в аукционе, если  требование обеспечения такой  заявки указано в документации  об аукционе;

4) несоответствие заявки на участие  в аукционе требованиям документации  об аукционе, в том числе наличие  в таких заявках предложения  о цене контракта, превышающей  начальную (максимальную) цену контракта  (цену лота), начальную (максимальную) цену единицы работы.

Перечень указанных оснований  является исчерпывающим. Отказ в  допуске к участию в торгах по иным основаниям, кроме указанных  случаев, не допускается. Данный отказ  может быть обжалован участником размещения заказа.

Пример. Судебные инстанции, удовлетворяя заявление ООО "Гидроспецстрой", исходили из возможности истца привлечь к выполнению строительных работ субподрядчика с надлежащей лицензией, т.е. исходили из наличия у истца прав генподрядчика, однако подп. 1 п. 1 ст. 12 Федерального закона "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" содержит конкретные условия допуска к участию в торгах. Непредставление истцом соответствующего документа в виде надлежащей лицензии явилось правомерным основанием для отказа истцу в допуске к участию в торгах. При таких данных коллегия считает, что обжалуемые судебные акты подлежат отмене как принятые с нарушением норм материального права (подробнее см. Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 14 мая 2007 г. по делу N А49-4106/06-122/27).

Пример. Суд правомерно отказал  в удовлетворении исковых требований, установив, что истец не приложил к заявке надлежащие документы, подтверждающие отсутствие у участника размещения заказа задолженности по начисленным сборам и иным обязательным платежам в бюджеты любого уровня или государственные внебюджетные фонды за прошедший календарный год, размер которой превышает 25% балансовой стоимости активов участника размещения заказа по данным бухгалтерской отчетности за последний завершенный отчетный период (подробнее см. Определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 13 июля 2007 г. N 6787/07).

Закон предоставляет право заказчику, уполномоченному органу запросить  у соответствующих органов и  организаций следующие сведения в отношении участника размещения заказов:

1) о проведении ликвидации;

2) о принятии арбитражным судом  решения о признании банкротом  и об открытии конкурсного  производства;

3) о приостановлении деятельности  в порядке, предусмотренном Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях;

4) о наличии задолженностей по  начисленным налогам, сборам и  иным обязательным платежам в  бюджеты любого уровня и в  государственные внебюджетные фонды  за прошедший календарный год,  а также об обжаловании наличия таких задолженностей и о результатах рассмотрения жалоб.

Как указал Высший Арбитражный Суд  РФ в своем письме от 19 июля 2006 г. N С1-7/ОКУ-788, Закон устанавливает  условия допуска организаций  и граждан к участию в торгах. Одним из условий допуска является представление конкурсной или аукционной комиссии определенных сведений, в том числе о наличии или отсутствии процедуры банкротства или ликвидации в отношении конкретного участника размещения заказа. Такими данными располагает только арбитражный суд, следовательно, суд и должен предоставить необходимые сведения в форме справки за подписью председателя суда или его заместителя.

Сведения о приостановлении  деятельности участника размещения заказа заявитель может получить в службе судебных приставов (ст. 32.12 КоАП РФ), сведения о наличии задолженности по налогам, сборам и иным обязательным платежам - в налоговом органе.

Кроме того, следует иметь в виду, что запросить от арбитражного суда указанные сведения вправе государственный  заказчик (уполномоченный орган), но не участники торгов. Данная информация должна быть предоставлена в течение десяти дней.

Заказчик, уполномоченный орган, аукционная комиссия обязаны отстранить участника  размещения заказа от участия в аукционе на любом этапе его проведения в случае, если:

1) участник размещения заказа  предоставил недостоверные сведения;

2) выявлен факт проведения в  отношении участника ликвидации;

3) имеется решение арбитражного  суда о признании участника  размещения заказа банкротом  и об открытии конкурсного производства;

4) установлен факт приостановления  деятельности участника в порядке,  предусмотренном КоАП;

5) выявлен факт наличия задолженности  по налогам, сборам, обязательным  платежам в бюджеты любого  уровня или государственные внебюджетные  фонды за прошедший календарный год. Размер задолженности превышает двадцать пять процентов балансовой стоимости активов такого участника по данным бухгалтерской отчетности за последний завершенный отчетный период (при условии, что участник размещения заказа не обжалует наличие указанной задолженности в соответствии с законодательством Российской Федерации).

Данное решение может быть обжаловано участником размещения заказа.

Допуск заказчиком, уполномоченным органом, аукционной комиссией к  участию в торгах участника размещения заказа, который не может быть допущен к участию в торгах, или, напротив, отказ в допуске к участию в торгах по иным основаниям является основанием для признания судом торгов недействительными по иску заинтересованного лица или по иску уполномоченных на осуществление контроля в сфере размещения заказов органов исполнительной власти (ч. 6 ст. 12 Закона о размещении заказов). А признание торгов недействительными влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги (п. 2 ст. 449 ГК РФ).

Более того, Кодексом об административных правонарушениях (ч. 2 ст. 7.30) установлена  ответственность за нарушение членом аукционной комиссии порядка отбора участников аукциона на право заключить  государственный контракт, в том  числе отказ в допуске к участию в аукционе по основаниям, не предусмотренным законодательством о размещении заказов.

Решение о допуске к участию  в аукционе на право заключения государственного контракта на выполнение строительных работ участника размещения заказа и о признании участником аукциона или об отказе в допуске такого участника к участию в аукционе оформляется протоколом рассмотрения заявок на участие в аукционе. Указанный протокол ведется аукционной комиссией, подписывается всеми присутствующими на заседании членами аукционной комиссии и заказчиком, уполномоченным органом в день окончания рассмотрения заявок на участие в аукционе и размещается на официальном сайте. Участникам размещения заказа направляются уведомления о принятых аукционной комиссией решениях не позднее дня, следующего за днем подписания протокола. В случае если по окончании срока подачи заявок на участие в аукционе подана только одна заявка на участие в аукционе или не подана ни одна заявка на участие в аукционе, в указанный протокол вносится информация о признании аукциона несостоявшимся.

В соответствии с ч. 4 ст. 36 Закона о  размещении заказов в случае, если было установлено требование обеспечения  заявки на участие в аукционе, денежные средства, внесенные в качестве обеспечения  заявки участником размещения заказа, подавшим заявку на участие в аукционе и не допущенным к участию в нем, возвращаются в течение пяти рабочих дней со дня подписания протокола рассмотрения заявок на участие в аукционе.

В случае если на основании результатов  рассмотрения заявок на участие в аукционе принято решение об отказе в допуске к участию в аукционе всех участников размещения заказа, подавших заявки на участие в аукционе, или о признании только одного участника размещения заказа, подавшего заявку на участие в аукционе, участником аукциона, аукцион признается несостоявшимся.

Пример. Государственный заказчик известил о проведении открытого  аукциона на право заключения государственного контракта на выполнение работ по текущему ремонту актового зала. В  установленный извещением о проведении аукциона срок было подано три заявки на участие в аукционе. В результате рассмотрения поступивших заявок аукционной комиссией было принято решение об отказе в допуске всех участников размещения заказа, так как:

1) участником размещения заказа N 1 была представлена просроченная выписка из Единого государственного реестра юридических лиц;

2) участник размещения заказа N 2 вообще не представил выписку  из Единого государственного  реестра юридических лиц;

3) сведения об участнике размещения  заказа N 3 содержались в реестре недобросовестных поставщиков.

В данном случае аукцион признается несостоявшимся. Если же, скажем, двум участникам размещения заказа аукционной комиссией было отказано в допуске  к участию в аукционе по указанным  выше основаниям, а заявка третьего участника полностью соответствовала установленным требованиям, в связи с чем он был допущен к участию в аукционе, аукцион также признается несостоявшимся.

В случае если документацией об аукционе предусмотрено два и более  лота, аукцион признается несостоявшимся только в отношении того лота, решение об отказе в допуске к участию в котором принято относительно всех участников размещения заказа, подавших заявки на участие в аукционе в отношении этого лота, или решение о допуске к участию в котором и признании участником аукциона принято относительно только одного участника размещения заказа, подавшего заявку на участие в аукционе в отношении этого лота.

При этом заказчик, уполномоченный орган  в случае, если было установлено  требование обеспечения заявки на участие в аукционе, обязаны вернуть внесенные в качестве обеспечения заявки на участие в аукционе денежные средства участникам размещения заказа, подавшим заявки на участие в аукционе и не допущенным к участию в аукционе, в течение пяти рабочих дней со дня подписания протокола рассмотрения заявок на участие в аукционе, за исключением участника размещения заказа, признанного участником аукциона, которому денежные средства возвращаются в течение пяти рабочих дней со дня заключения с ним государственного контракта. Вернемся к описанному выше примеру.

Пример. Предположим, государственный  заказчик, извещая о проведении открытого  аукциона на право заключения государственного контракта на выполнение работ по текущему ремонту актового зала, установил требование обеспечения заявки на участие в аукционе в виде внесения денежных средств на расчетный счет заказчика. В установленный извещением о проведении аукциона срок было подано три заявки на участие в аукционе и в качестве обеспечения заявки были внесены денежные средства. В результате рассмотрения поступивших заявок аукционная комиссия приняла решение об отказе в допуске двух участников размещения заказов N 1 и N 2 и о допуске участника размещения заказа N 3 к участию в аукционе и о признании его участником аукциона.

Участникам размещения заказа N 1 и N 2 денежные средства, внесенные ими  в качестве обеспечения заявки на участие в аукционе, должны быть возвращены в течение пяти рабочих  дней со дня подписания протокола  рассмотрения заявок на участие в  аукционе. Участнику размещения заказа N 3, признанному участником аукциона, денежные средства подлежат возврату в течение пяти рабочих дней со дня заключения с ним государственного контракта.

Как указал Высший Арбитражный Суд  Российской Федерации в Определении от 27 марта 2008 г. N 4075/08, обеспечение заявки в виде внесения денежных средств на расчетный счет уполномоченного органа является видом обеспечения обязательства, установленным положениями Федерального закона "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд", как это предусмотрено п. 1 ст. 329 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Уполномоченный орган обязан возвратить денежные средства, внесенные в качестве обеспечения, в течение пяти дней со дня заключения контракта. Сроки возврата суммы обеспечения заявки в случае незаключения государственного контракта не по вине победителя, а также такая мера ответственности, как возврат суммы обеспечения заявки в двойном размере, положениями указанного Закона не предусмотрены.

Если аукцион признан несостоявшимся и только один участник размещения заказа, подавший заявку на участие  в аукционе, признан участником аукциона, заказчик в течение трех рабочих  дней со дня подписания протокола  рассмотрения заявок на участие в аукционе обязан передать такому участнику аукциона проект контракта, прилагаемого к документации об аукционе. При этом государственный контракт заключается на условиях, предусмотренных документацией об аукционе на право заключения контракта на выполнение строительных работ, по начальной (максимальной) цене контракта (цене лота), указанной в извещении о проведении аукциона, или по согласованной с указанным участником аукциона и не превышающей начальной (максимальной) цены контракта (цены лота) цене контракта. Такой участник аукциона не вправе отказаться от заключения государственного контракта. Денежные средства, внесенные в качестве обеспечения заявки на участие в аукционе, возвращаются такому участнику в течение пяти рабочих дней со дня заключения с ним государственного контракта. Государственный контракт может быть заключен не ранее чем через десять дней со дня размещения на официальном сайте протокола рассмотрения заявок на участие в аукционе или при проведении закрытого аукциона со дня подписания протокола рассмотрения заявок на участие в аукционе. При непредставлении заказчику таким участником аукциона в срок, предусмотренный документацией об аукционе, подписанного контракта, а также обеспечения исполнения контракта в случае, если такое требование было установлено, такой участник аукциона признается уклонившимся от заключения государственного контракта. В этом случае денежные средства, внесенные в качестве обеспечения заявки на участие в аукционе, не возвращаются.