Специфика закупки строительных подрядных работ

Законом существенно ограничена и  возможность изменения условий  государственного контракта.

Так, п. 1 ст. 767 ГК РФ предусматривает, что при уменьшении соответствующими государственными органами в установленном порядке средств соответствующего бюджета, выделенных для финансирования подрядных работ, стороны должны согласовать новые сроки, а если необходимо, и другие условия выполнения работ.

В данном случае подрядчик вправе требовать от государственного заказчика  возмещения убытков, причиненных изменением сроков выполнения работ, что представляется не совсем справедливым, так как  изменение срока выполнения работ  вызвано уменьшением финансирования подрядных работ и вины заказчика в этом нет.

Следует отметить, что судебная практика идет по пути признания того, что  отсутствие финансирования не является основанием для освобождения от ответственности  за выполнение договорных обязательств.

Пример. Судом был обоснованно  отклонен довод заявителя об отсутствии финансирования со ссылкой на то, что  данное обстоятельство не освобождает  ответчика от исполнения принятых на себя по договору обязательств (подробнее  см. Определение Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23 января 2007 г. N 16630/06).

Пример. Отсутствие бюджетного финансирования не может служить основанием для  освобождения ответчика от выполнения гражданско-правовых обязательств, взятых на себя путем подписания договора (подробнее см. Определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 20 августа 2008 г. N 764/08).

Пример. Доводы управления о недостаточном  финансировании из федерального бюджета  в 2006 - 2007 гг. и в связи с этим об отсутствии вины в неисполнении обязательства и неправомерном взыскании с него неустойки судом не принимаются. Разрешая спор, суд не установил оснований для освобождения управления от ответственности в соответствии со ст. 401 Гражданского кодекса РФ (подробнее см. Определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 апреля 2008 г. N 3864/08).

Пример. Удовлетворяя исковые требования, суды двух инстанций правомерно исходили из положений ст. ст. 309, 310, 702 Гражданского кодекса РФ, указав, что отсутствие надлежащего финансирования департамента не освобождает его от выполнения принятых по договору обязательств по оплате работ (подробнее см. Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 2 ноября 2006 г. N А55-37243/05).

Учитывая вышеизложенное, а также  то, что норма п. 1 ст. 767 ГК РФ является императивной, представляется целесообразным дополнить п. 1 ст. 767 ГК РФ после слов "причиненных изменением сроков выполнения работ" словами "если иное не предусмотрено государственным контрактом", отдав тем самым это на усмотрение сторон.

Изменение условий государственного контракта, не связанных с указанными в п. 1 ст. 767 ГК РФ обстоятельствами, как в одностороннем порядке, так и по соглашению сторон возможно лишь в случаях, предусмотренных законом.

Так, до 1 января 2009 г. в случае, если это было предусмотрено документацией об аукционе, заказчик по согласованию с подрядчиком в ходе исполнения контракта на выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства вправе изменить не более чем на 10% предусмотренный контрактом объем работ при изменении потребности в работах, на выполнение которых заключен контракт, или при выявлении потребности в дополнительном объеме работ, не предусмотренных контрактом, но связанных с работами, предусмотренными контрактом. При выполнении дополнительного объема таких работ заказчик по согласованию с подрядчиком вправе изменить первоначальную цену контракта пропорционально объему таких работ, но не более чем на 10% этой цены контракта, а при внесении соответствующих изменений в контракт в связи с сокращением потребности в выполнении таких работ заказчик обязан изменить цену контракта указанным образом.

Нарушение данного положения влечет за собой недействительность в этой части контракта (дополнительного  соглашения). На данное обстоятельство обратил свое внимание и Высший Арбитражный Суд Российской Федерации в Определении от 30 июня 2008 г. N 7551/08.

Как указывалось выше, данное положение  действовало до 1 января 2009 г. После  указанной даты такого права не предусмотрено. Позиция законодателя представляется нам не совсем правильной. Дело в том, что в процессе производства работ часто возникает необходимость в выполнении дополнительного объема работ, не предусмотренных техническим заданием, проектно-сметной документацией, в использовании большего количества материалов, возможно существенное возрастание стоимости материалов, энергоресурсов, работ, сокращение финансирования подрядных работ и т.д., что с неизбежностью влечет за собой необходимость внесения соответствующих изменений в государственный контракт.

Пример. По результатам проведения аукциона был заключен государственный  контракт на право выполнения работ  по текущему ремонту спортзала. Цена контракта составляет 750 тыс. руб. Срок выполнения работ - 8 месяцев. Спустя 3 месяца после заключения контракта стоимость строительных материалов выросла на 30%, в связи с чем возникает необходимость внести изменения в ранее заключенный государственный контракт в части увеличения цены. Между тем заказчик никогда не пойдет на изменение цены, так как это чревато наложением административного штрафа в размере 20 тыс. руб.

В свете вышеизложенного представляется целесообразным предоставить сторонам право в случае необходимости  вносить изменения в условия  ранее заключенного между ними государственного контракта (например, в части увеличения или уменьшения объема работ, цены и т.д.).

Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. N 308-ФЗ ст. 65 Закона о размещении заказов дополнена ч. 9.1, в соответствии с которой Правительство Российской Федерации устанавливает случаи, в которых с 1 января 2009 г. по 31 декабря 2009 г. включительно цена государственного контракта на выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, заключенного до 1 января 2009 г., должна быть снижена, а также порядок и размер такого снижения цены контракта. При этом возмещение подрядчику убытков, причиненных в связи со снижением цены государственного контракта, не осуществляется.

Цена государственного контракта  является твердой и не может изменяться в ходе его исполнения, за исключением случаев, предусмотренных Законом. Например, возможно на основании решения Правительства Российской Федерации изменение цены государственного контракта на выполнение работ для федеральных нужд, заключенного на срок не менее чем три года, если она составляет 10 млрд. руб. и более и выполнение указанного контракта без изменения его цены невозможно вследствие существенного возрастания стоимости подлежащих выполнению работ. Также может быть изменена на основании закона субъекта Российской Федерации цена государственного контракта на выполнение работ для нужд субъекта Российской Федерации, заключенного на срок не менее чем три года, если она составляет 1 млрд. руб. и более и выполнение указанного контракта без изменения его цены невозможно вследствие существенного возрастания стоимости подлежащих выполнению работ.

Оплата выполненных работ осуществляется по цене, установленной государственным  контрактом. По соглашению сторон цена может быть снижена без изменения предусмотренных контрактом объема работ и иных условий исполнения контракта.

Кроме того, в случае расторжения  государственного контракта в связи  с неисполнением или ненадлежащим исполнением подрядчиком своих  обязательств (например, в связи  с невыполнением работ в установленный контрактом срок) по такому контракту заказчик вправе заключить контракт с участником размещения заказа, с которым в соответствии с Законом о размещении заказов заключается контракт при уклонении победителя торгов или победителя в проведении запроса котировок от заключения контракта, с согласия такого участника размещения заказа. Если до расторжения государственного контракта подрядчиком частично исполнены обязательства по такому контракту, при заключении нового государственного контракта объем выполняемых работ должен быть уменьшен с учетом объема выполненных работ по контракту, ранее заключенному с победителем аукциона или победителем в проведении запроса котировок. При этом цена контракта должна быть уменьшена пропорционально объему выполненных работ.

Пример. По результатам проведения аукциона был заключен государственный  контракт на выполнение капитального ремонта столовой между государственным  заказчиком "А" и победителем  аукциона "Б". В связи с существенным нарушением сроков сдачи работ контракт был расторгнут. В этом случае заказчик "А" вправе заключить государственный контракт с лицом, сделавшим предпоследнее предложение, - "В". Однако, учитывая, что частично работы "Б" были выполнены, государственный контракт с "В" заключается на невыполненный объем работ.

По общему правилу цена государственного контракта на выполнение подрядных  работ является твердой и не может  изменяться в ходе его исполнения, за исключением указанных выше случаев. В соответствии с ч. 7.2 ст. 9 Закона о размещении заказов при размещении заказа на выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства начальная (максимальная) цена государственного контракта определяется на весь срок выполнения таких работ исходя из их цены в течение соответствующих лет планируемого периода исполнения контракта.

При исполнении государственного контракта  на выполнение строительных работ не допускается перемена подрядчика, за исключением случаев, если новый  подрядчик является правопреемником подрядчика по такому контракту вследствие реорганизации юридического лица в форме преобразования, слияния или присоединения, например, если юридическое лицо меняет свою организационно-правовую форму или происходит слияние двух юридических лиц, а ранее существовавшее юридическое лицо прекращает свое существование.

В случае перемены государственного заказчика по контракту права  и обязанности заказчика по такому контракту переходят к новому заказчику в том же объеме и  на тех же условиях.

Представляется, что российскому законодателю следует предусмотреть возможность и условия внесения изменений в государственный контракт, так как в настоящее время такая возможность не учитывает реалии общественной жизни и фактически сводится к нулю.

В соответствии с Законом о размещении заказов в случае внесения изменений в условия государственного контракта заказчики в течение трех рабочих дней со дня внесения таких изменений направляют в уполномоченные на ведение реестров контрактов органы сведения, предусмотренные Законом (например, источник финансирования, предмет, цена контракта, срок его исполнения и т.д., т.е. все те сведения, о которых сообщалось после заключения контракта) и в отношении которых были внесены изменения в условия контракта.

Расторжение государственного контракта в соответствии с ч. 8 ст. 9 Закона о размещении заказов допускается исключительно по соглашению сторон или решению суда по основаниям, предусмотренным гражданским законодательством. То есть в данном случае подлежат применению нормы ст. ст. 450 - 453 ГК РФ. В частности, контракт может быть расторгнут судом в связи с существенным изменением обстоятельств, существенным нарушением договора другой стороной и т.д.

Пример. Суд на основании комиссионного  акта установил, что в 2007 г. подрядной  организацией выполнен весь объем подрядных работ, представлена исполнительная документация. Замечания и претензии заказчика в комиссионном акте не отражены. Истец не представил в суд документальных доказательств того, что продолжение договорных отношений на измененных условиях повлекло для него невозможность достижения цели контракта либо причинило ущерб, в результате которого он лишился того, на что вправе был рассчитывать при заключении контракта (подробнее см. Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 26 июня 2008 г. N Ф08-3275/2008).

Пример. Суд кассационной инстанции  признал правомерным вывод суда первой инстанции о том, что заключенные  договоры расторгнуты. Возможность  расторжения контрактов в одностороннем  порядке ввиду неисполнения заказа заявителем стороны предусмотрели при их заключении, что не противоречит требованиям закона (подробнее см. Определение Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18 августа 2008 г. N 10363/08).

При этом следует учитывать, что  в случае расторжения государственного контракта по требованию заказчика в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением подрядчиком своих обязательств подрядчик рискует попасть в реестр недобросовестных поставщиков.

Пример. Между государственным  заказчиком "А" и подрядчиком "Б" был заключен государственный контракт на выполнение подрядных работ по строительству газовой котельной заказчика. Получив предоплату по контракту и выполнив лишь часть работ, недобросовестный подрядчик скрылся, тем самым сорвав сроки ввода в эксплуатацию газовой котельной заказчика. Заказчик обратился в арбитражный суд с требованием о расторжении государственного контракта и взыскании убытков. Кроме того, сведения о подрядчике были занесены ФАС России по представлению Управления ФАС субъекта РФ в реестр недобросовестных поставщиков. В связи с чем подрядчик в течение двух лет не сможет участвовать в торгах и в запросах котировок на территории Российской Федерации.

Заказчики в течение трех рабочих  дней со дня расторжения государственного контракта должны направить в уполномоченный на ведение реестров контрактов орган сведения об исполнении контракта. Аналогичная обязанность предусмотрена и в случае исполнения государственного контракта.