Специфика закупки строительных подрядных работ

Кроме того, допускается размещение заказа на выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту  особо опасных, технически сложных  объектов капитального строительства, а также искусственных дорожных сооружений, включенных в состав автомобильных дорог федерального, регионального или межмуниципального, местного значения, путем проведения конкурса или аукциона.

Принципиальная разница между  аукционом и конкурсом заключается в том, что единственным критерием при определении победителя аукциона является цена, в то время как конкурс при определении будущего подрядчика позволяет учитывать не только цену, но и иные критерии (например, реальные архитектурные (инженерные) возможности подрядчика, его финансовое положение, надежность как партнера, условия исполнения контракта (сроки выполнения работ, их качество и др.)), в связи с чем, на наш взгляд, конкурс является более предпочтительной формой торгов при размещении заказа в сфере строительства.

Распоряжением Правительства от 27 февраля 2008 г. N 236-р утвержден Перечень товаров (работ, услуг), размещение заказов  на поставки (выполнение, оказание) которых  осуществляется путем проведения аукциона. В данном Перечне в числе прочих указаны по коду ОКДП 4500000 "Услуги строительные и объекты строительства". При этом в примечании обращается внимание, что размещение заказа на выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту особо опасных, технически сложных объектов капитального строительства, а также искусственных дорожных сооружений, включенных в состав автомобильных дорог федерального, регионального или межмуниципального, местного значения, осуществляется путем проведения конкурса или аукциона. При этом из кода ОКДП 4500000 "Услуги строительные и объекты строительства" исключены коды:

4510100 "Исследование грунта";

4510110 "Разведочное бурение";

4510120 "Архитектурно-планировочные  работы на местности";

4529000 "Здания и сооружения  для органов государственного управления, обороны, государственной безопасности, финансов и иностранных представительств".

Следовательно, размещение заказа на выполнение работ по указанным кодам  может осуществляться путем проведения как аукциона, так и конкурса.

Министерство экономического развития и торговли РФ и Федеральная антимонопольная служба России в совместном письме от 25, 27 марта 2008 г. N ИА/6294, N 3663-АП/Д05 "О способах размещения заказов на выполнение работ, относящихся к архитектурно-планировочным работам, разработке проектной документации и технико-экономического обоснования" сообщили, что заказчики вправе осуществлять размещение заказов на выполнение работ, связанных с разработкой проектной документации (в частности, архитектурно-строительное проектирование, архитектурно-планировочные работы и т.д.), а также разработкой технико-экономического обоснования, согласно коду 4560000 ОКДП ОК 004-93 путем проведения конкурса или аукциона.

Пример. Государственный заказчик "А" размещает заказ на выполнение архитектурно-планировочных работ. Начальная цена контракта составляет 800 тыс. руб. В этом случае заказчик, руководствуясь разъяснениями Минэкономразвития  и ФАС России, вправе по своему усмотрению провести аукцион или конкурс.

Если цена контракта  не превышает 500 тыс. руб., государственный  заказчик "А" вправе также разместить заказ путем проведения запроса  котировок цен. На данное обстоятельство обращено внимание в совместном письме Минэкономразвития и ФАС России от 25, 27 марта 2008 г. N ИА/6294, N 3663-АП/Д05. Кроме того, допустимо размещение заказа и у единственного подрядчика (например, если цена контракта не превышает 100 тыс. руб., но по одному договору в течение квартала).

Определенные сложности на практике вызывает вопрос, возможно ли размещение заказа на выполнение подрядных работ путем запроса котировок или у единственного подрядчика, если работы включены в Перечень товаров (работ, услуг), размещение заказов на выполнение которых осуществляется путем проведения аукциона, утвержденный распоряжением Правительства РФ от 15 мая 2007 г. N 609-р.

Пример. Государственному заказчику "А" необходимо разместить заказ на выполнение работ по текущему ремонту учебной аудитории. Начальная  цена контракта составляет 150 тыс. руб., т.е. возможно проведение запроса котировок. Однако строительные работы включены в Перечень товаров (работ, услуг), размещение заказов на выполнение которых осуществляется путем проведения аукциона. В связи с чем перед заказчиком встает вопрос, каким способом правильно разместить заказ.

В этой ситуации заказчикам следует руководствоваться письмом  Минэкономразвития от 8 августа 2007 г. N 11812-КА/Д04 "О порядке применения процедур размещения заказов для  государственных и муниципальных нужд", в котором говорится, что, поскольку Законом не установлен запрет на возможность размещения заказов на выполнение строительных работ, включенных в Перечень, путем проведения запроса котировок или у единственного подрядчика, заказчик вправе осуществлять размещение заказов на выполнение таких работ путем проведения запроса котировок или у единственного подрядчика.

Кроме того, полезным для  заказчиков будет и письмо Федеральной  антимонопольной службы России от 26 сентября 2007 г. N ИА/17413, в котором указывается, что размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд, включенных в Перечень, на сумму до 500 тыс. руб. может осуществляться как путем проведения аукциона, так и путем запроса котировок.

Следовательно, размещение государственного заказа на выполнение работ, включенных в Перечень, на сумму до 100 тыс. руб. также возможно путем проведения как аукциона, запроса котировок, так и у единственного подрядчика в соответствии с п. 14 ч. 2 ст. 55 Закона о размещении заказов.

Интерес представляет и  другое совместное письмо ФАС России и Минэкономразвития от 29 апреля 2008 г. N 5683-АП/Д05/АЦ/10328 "О способах размещения заказов на выполнение работ  по капитальному и текущему ремонту  объектов капитального строительства для государственных или муниципальных нужд"⁴, в котором федеральные органы отметили, что заказчики вправе размещать заказ на выполнение строительных работ для государственных нужд без проведения торгов. То есть речь идет о праве заказчика осуществлять размещение заказа путем запроса котировок цен или у единственного подрядчика, не забывая при этом, разумеется, о законодательных ограничениях. В частности, размещение заказа путем запроса котировок цен строительных работ возможно, если цена государственного контракта на выполнение таких работ не превышает 500 тыс. руб.

В то же время по данному  вопросу существует и иное мнение. Так, Фонд социального страхования  в своем письме от 14 марта 2008 г. N 02-18/13-2298 указал, что, поскольку Законом прямо  не предусмотрено осуществление  размещения заказов на выполнение строительных работ для государственных нужд путем проведения запроса котировок или у единственного подрядчика, размещение заказов на выполнение вышеуказанных работ должно осуществляться только путем проведения аукциона.

В юридической литературе также нет однозначного подхода к данной проблеме ⁵.

На наш взгляд, размещение государственного заказа на выполнение подрядных работ возможно путем  запроса котировок или у единственного  подрядчика. Данный вывод следует, прежде всего, из анализа норм Закона о размещении заказов, который предусматривает два способа размещения заказа - путем проведения торгов и без проведения торгов. Аукцион, конкурс, запрос котировок, размещение заказа у единственного подрядчика являются формами того или иного способа размещения заказа. Закон запрещает проведение торгов в форме конкурса, но ничего не говорит о запрете размещения заказа без проведения торгов. Следовательно, размещение заказа на выполнение подрядных работ возможно путем запроса котировок или у единственного подрядчика.

Пример. Государственный заказчик "А" собирается разместить заказ на выполнение работ по текущему ремонту спортзала. Начальная цена контракта 350 тыс. руб. В связи с чем заказчик вправе разместить заказ путем проведения аукциона или запроса котировок цен (так как начальная цена не превышает 500 тыс. руб.). Если бы начальная цена контракта не превышала 100 тыс. руб., заказчик мог бы заключить договор с любым подрядчиком (при условии, что указанные работы выполняются по одному договору в течение квартала).

Кроме того, контролирующий в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для федеральных государственных нужд орган в лице Федеральной антимонопольной службы придерживается аналогичной позиции, как и Министерство экономического развития и торговли РФ.

Определенные трудности  возникают на практике относительно способа и формы размещения заказа на выполнение работ по текущему ремонту, так как ч. 4.1 ст. 10 Закона о размещении заказов говорит только о капитальном  ремонте.

К капитальному ремонту зданий и сооружений относятся работы по восстановлению или замене отдельных частей зданий (сооружений) или целых конструкций, деталей и инженерно-технического оборудования в связи с их физическим износом и разрушением на более долговечные и экономичные, улучшающие их эксплуатационные показатели.

К капитальному ремонту  наружных инженерных коммуникаций и  объектов благоустройства относятся  работы по ремонту сетей водопровода, канализации, теплогазоснабжения и  электроснабжения, озеленению дворовых территорий, ремонту дорожек, проездов и тротуаров и т.д.

Предупредительный (текущий) ремонт заключается в систематически и своевременно проводимых работах  по предупреждению износа конструкций, отделки, инженерного оборудования, а также работах по устранению мелких повреждений и неисправностей⁶.

Как указали Минэкономразвития  России и Федеральная антимонопольная  служба РФ в своем письме от 29 апреля 2008 г. N 5683-АП/Д05/АЦ/10328, согласно ч. 4 ст. 10 Закона о размещении заказов Правительством Российской Федерации устанавливаются перечни товаров, работ, услуг, размещение заказов соответственно на поставки, выполнение, оказание которых осуществляется путем проведения аукциона. В отношении товаров (работ, услуг), включенных в данные перечни, не допускается применение конкурса в качестве способа размещения заказов. В соответствии с распоряжением Правительства Российской Федерации от 27 февраля 2008 г. N 236-р "О Перечне товаров (работ, услуг), размещение заказов на поставки (выполнение, оказание) которых осуществляется путем проведения аукциона" код по ОКДП ОК 004-93 "4500000 Услуги строительные и объекты строительства" включен в Перечень. Согласно ОКДП 004-93 код 4500000 включает код "4520080 Строительство зданий и сооружений "под ключ", включая ремонт и реконструкцию 4520500 - 4520529".

Следует иметь в виду, что при  размещении заказов на выполнение работ  как по капитальному, так и текущему ремонту объектов капитального строительства  применение конкурса в качестве способа  размещения заказа не допускается. Однако есть и исключения, например капитальный ремонт особо опасных, технически сложных объектов капитального строительства (к ним можно отнести объекты использования атомной энергии (в том числе ядерные установки, пункты хранения ядерных материалов и радиоактивных веществ); линии электропередачи и иные объекты электросетевого хозяйства напряжением 330 киловольт и более; объекты космической инфраструктуры; аэропорты и иные объекты авиационной инфраструктуры; метрополитены и т.д.). Размещение заказа на выполнение работ по капитальному ремонту таких объектов возможно как через аукцион, так и путем проведения конкурса. При этом форму торгов выбирает заказчик или уполномоченный орган самостоятельно.

Кроме того, при размещении заказа на выполнение строительных работ заказчики  вправе размещать государственный заказ без проведения торгов, например путем проведения запроса котировок или у единственного подрядчика, соблюдая при этом законодательные ограничения для использования данных процедур. В частности, размещать заказ путем запроса котировок цен строительных работ возможно, если цена государственного контракта на выполнение таких подрядных работ не превышает 500 тыс. руб.

Нарушение условий размещения заказа является основанием для подачи искового заявления участниками размещения заказа, органами Федеральной антимонопольной службы России и признания судом, арбитражным судом размещения заказа недействительным.

Пример. Государственный заказчик вместо проведения аукциона на право  заключения государственного контракта  на выполнение работ по текущему ремонту столовой разместил заказ путем проведения конкурса. Участник размещения заказа, не выигравший конкурс, может обратиться в суд с иском о признании размещенного заказа недействительным.

Кроме того, если размещение заказа должно осуществляться исключительно путем проведения аукциона, размещение заказа иным способом (например, через конкурс, запрос котировок) влечет наложение административного штрафа в размере 50 тыс. руб.

Итак, размещение заказа в сфере  строительства возможно, как правило, путем проведения аукциона, запроса котировок или у единственного подрядчика, о чем речь пойдет в следующей главе.

1.3. Государственный контракт

В соответствии с п. 1 ст. 763 Гражданского кодекса РФ подрядные строительные работы, проектные и изыскательские работы, предназначенные для удовлетворения государственных нужд, осуществляются на основе государственного контракта на выполнение подрядных работ для государственных нужд.

По государственному контракту  на выполнение подрядных работ для  государственных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному заказчику, а государственный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату (п. 2 ст. 763 ГК РФ).

Закон о размещении заказов определяет государственный контракт как договор, заключенный заказчиком от имени  Российской Федерации, субъекта Российской Федерации в целях обеспечения государственных нужд (ч. 1 ст. 9).

Согласно п. 1 ст. 420 ГК РФ договором  признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или  прекращении гражданских прав и  обязанностей.