Теоретические аспекты секьюритизации активов

         Посредством встраивания в схему  дополнительных механизмов повышения  надежности, а также благодаря  надлежащему структурированию сделки  сегодня большинство эмиссий  ABS получают первоклассные рейтинги.

         Для реализации сделок по секьюритизации  активов необходимо, чтобы выполнялись  следующие основные принципы:

         1) Принцип «действительной продажи».

         Принцип «действительной продажи»  является ключевым для проведения  секьюритизации активов и подразумевает,  что после осуществления оригинатором продажи или передачи активов специально образованному юридическому лицу, такая передача не может быть оспорена, признана недействительной или отменена каким-либо иным способом в случае несостоятельности Оригинатора или в любых иных случаях, не предусмотренных условиями сделки секьюритизации.

         Кроме того, при типичных сделках  секьюритизации Оригинатор не уведомляет должников о передаче прав требований к ним и продолжает «обслуживать» активы (то есть, получать дебиторскую задолженность) на тех же условиях, как и до секьюритизации, и передает соответствующие денежные поступления полностью или частично специально образованному финансовому обществу для обслуживания ценных бумаг²⁵.

         Следует отметить, что в этом  случае существует риск смешения  активов у оригинатора, т.е. риск того, что денежные поступления от секьюритизируемых активов впоследствии станут частью конкурсной массы оригинатора в случае его банкротства. Законодательство должно предусматривать механизм обособления активов, участвующих в секьюритизации, от прочих активов оригинатора.

         2) Принцип «защищенности от банкротства».

         Специально образованное финансовое  общество, как правило, создается  как максимально защищенное от  банкротства лицо со специальной  правоспособностью²⁶.

        Принцип  «защищенности от банкротства»  предполагает, что специальное образованное  юридическое лицо ограничивается  в возможности инициировать процедуру  своей добровольной ликвидации  или реорганизации, и одновременно  все участники отношений с  таким лицом принимают на себя  обязательство не ходатайствовать  о ликвидации специального юридического  лица или о возбуждении в  отношении него процедуры банкротства.

         Кроме того, стороны признают, что  любые требования, которыми они  могут быть наделены, ограничиваются  стоимостью свободных активов  специально образованного юридического  лица.

         3) Принцип «специальной правоспособности».

         Данный принцип является логическим  продолжением принципа защищенности  от банкротства, и предполагает, что специально образованному  финансовому обществу в силу  положений его учредительных  документов (и/или законодательных  положений) не разрешается выпускать  какие-либо дополнительные долговые  инструменты. Также не разрешается  участвовать в объединении компаний  или осуществлять иные сделки  и действия, в том числе найм сотрудников, кроме тех, которые непосредственно необходимы для осуществления секьюритизации.

         4) Принцип субординированности и очередности платежей.

         Принцип «договорной субординированности и очередности платежей» состоит в том, что платежи, осуществляемые специально образованным финансовым обществом при обслуживании ценных бумаг и/или в ходе процедур банкротства в пользу держателей ценных бумаг и других сторон сделки секьюритизации, производятся в строгой последовательности согласно очередности, заранее оговоренной в документации по секьюритизации и, таким образом, некоторым участникам вся сумма полностью будет выплачена раньше, чем другим.

         При типичной субординированной сделке права держателей ценных бумаг младших классов на получение капитальных и процентных платежей имеют более низкую очередность (субординированы), чем права держателей ценных бумаг старших классов²⁷.

         Секьюритизация, будучи одним инструментов  секьюритизации активов обладает  как преимуществами, так и недостатками.

          Главными позитивными сторонами  для кредитных организаций (оригинаторов) при осуществлении секьюритизации являются:

         1) Привлечение финансирования в  форме покупной цены, уплачиваемой  специальным финансовым обществом  при продаже и передаче участвующих  в секьюритизации активов;

         2) Ограничение кредитного риска  на активы и наличие возможности  извлечения будущих прибылей  из активов, за счет оказания  услуг по их обслуживанию;

         3) Большая гибкость корпоративных  финансов для банка, что проявляется  в возможности управлять валютой  баланса и структурой рисков, сохраняя неизменным размер собственного капитала.

         Следует подчеркнуть, что в  ряде стран секьюритизация позволяет банкам выполнять нормативы достаточности собственного капитала, ликвидности и максимального кредитного риска на одного заемщика.

         4) Повышение конкурентоспособности.  Использование данного источника  финансирования предоставляет банкам  конкурентные преимущества по  сравнению с другими банками  на рынке, позволяя существенно  снизить стоимость привлечения  капитала. Гибкий характер этого  инструмента предоставляет компании  большую свободу в финансовой  организации бизнеса;

         5) Улучшение финансового состояния  и имиджа банка- оригинатора. Секьюритизация играет важную роль в составлении финансового профиля и имиджа оригинатора, что сказывается в присвоении ей определенного рейтинга²⁸;

          Преимущества ценных бумаг секьюритизации  с точки зрения

инвесторов:

         1) Возможность инвестирования в  виды активов, характеризующиеся  различными рисками и доходностью.  Это в свою очередь позволяет  инвесторам оптимизировать структуру  своих портфелей и выходить  на рынки, на которых иначе  они не могли бы делать инвестиции;

         2) Ценные бумаги, обеспеченные активами, имеют более высокую премию, чем  государственные, банковские и  корпоративные облигации, имеющие  сопоставимый рейтинг.

         К основным недостаткам применения  механизма секьюритизации относят:

         1) Сложность организации сделки  и ее высокая стоимость;

         2) Недоступность секьюритизации  для мелких банков в виду  недостаточности средств, что  определяется необходимостью формирования  крупного пула (более чем $100 млн.) для достижения экономической  эффективности сделки²⁹;

      3) Сильная  зависимость от законодательства  страны, в которой она осуществляется. В странах с континентальной  системой права проведение секьюритизации  невозможно без принятия соответствующих  законодательных актов.

 

         2.3. Международный опыт применения секьюритизации на примере Франции

 

         Франция имеет одно из самых  развитых законодательств в части  регулирования секьюритизации. Изучение  французского опыта в области  регулирования рынка секьюритизации  является интересным и полезным, учитывая тот факт, что правовые  системы России и Франции имеют  много общего.

         Секьюритизация (titrisation) появилась во Франции главным образом благодаря стремлению кредитных организаций адаптироваться к жестким требованиям Базельского комитета, касающихся допустимого уровня кредитных рисков.

         Институт секьюритизации был  введен Законом от 23 декабря 1988г³⁰. Этот закон, дополненный декретом от 9 марта 1989г, изменялся уже несколько раз. Таким образом, протекал процесс совершенствования законодательной базы, в ходе которого решались вновь возникающие вопросы.

         Благодаря данному закону кредитные  организации получили возможность  проводить сделки секьюритизации  определенных активов, используя  специальные фонды – Fonds Commun de Creances (FCC), которые не являются субъектами налогообложения.

         Закон не дал юридического  определения секьюритизации. Французские  авторы трактуют ее как операцию, цель которой - трансформировать  права требования в ценные  бумаги, обращающиеся на финансовых  рынках. Механизм секьюритизации  можно представить как уступку  прав требования фонду без  образования юридического лица  — Закрытому инвестиционному  фонду (ЗИФу), реализуемую «посредством упрощенной цессии».

         Для финансирования этой операции  ЗИФ выпускает паи, приобретаемые  в дальнейшем инвесторами. Схематично  французская секьюритизация изображена на рисунке 2.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Рис. 2 Схема секьюритизации активов во Франции

         Реформы 90х годовых значительно расширили область применения рассматриваемого института во Франции. Среди знаковых преобразований — возможность неоднократного приобретения прав требования фондами и, соответственно, дополнительного размещения паев; расширение круга лиц, которые могут уступать права требования фонду; вероятность создания фондов, состоящих из нескольких независимых частей; уступка будущих прав требования.

         В 2003-2004гг. в закон были внесены  следующие важные нововведения, которые расширили возможности  ЗИФов:

         1) ЗИФ может эмитировать долговые  ценные бумаги;

         2) возможность проведения синтетической секьюритизации с помощью производных финансовых инструментов,

         3) ЗИФ может размещать свободные  денежные средства в активах,  отличных от прав требования,

         4) установлен режим специального  банковского счета, на который  поступает выручка от секьюритизируемых прав требования и который не может быть объектом взыскания для кредиторов должника,

         5) ЗИФ представляет собой структуру,  не являющуюся юридическим лицом.

         По сути, он является имуществом  — объектом общей собственности,  отнесенным французским законодателем  к категории коллективных инвестиционных  фондов (organisms de placement collectif)³¹. Таким образом, ЗИФ напоминает отечественные паевые инвестиционные фонды.

         ЗИФ создается по инициативе  управляющей компании и депозитария.  Именно данные структуры разрабатывают  регламент фонда, в котором  детально описывается его будущее  функционирование.

         Фонду не требуется лицензия, так как лицензированию подлежит  деятельность управляющей компании  фонда. Он может состоять из  нескольких абсолютно независимых  частей, каждой из которых соответствует  определенный выпуск паев.

         При публичном размещении паев  в дополнение к регламенту  разрабатывается проспект эмиссии,  который должен содержать всю  необходимую информацию для принятия  решения инвесторами.

         Проспект согласуется с Управлением  финансовых рынков Франции (Autorité de marchés financiers). Фонд подлежит ликвидации в течение 6 мес. после погашения дебиторами всех обязательств. Он может быть досрочно ликвидирован в интересах владельцев паев и иных выпущенных фондом бумаг с одновременной уступкой непогашенных обязательств третьим лицам.

         Управляющая компания фонда по  своей юридической форме —  хозяйственное общество, единственным  предметом деятельности которого  является управление ЗИФом.

         К лицензионным требованиям, предъявляемым  законом к управляющей компании, относятся: минимальный размер  уставного капитала, наличие квалифицированного руководства и персонала, а также технических средств, способных обеспечить успешное выполнение инвестиционной политики фонда. Управляющая компания не должна быть аффилирована с лицами, уступающими права требования фонду.

         В ходе своей деятельности  управляющая компания представляет  фонд в хозяйственном обороте.  Среди французских авторов отсутствует  единодушие относительно правовой  природы отношений между фондом  и его управляющей компанией.

         Управляющая компания осуществляет  свою деятельность исключительно  в интересах владельцев паев, поэтому она вправе предъявлять  иски и выступать ответчиком  по искам в суде в связи  с осуществлением деятельности  по управлению фондом.