Шпаргалка по "Философии"

Основной  труд Коркунова «Лекции по общей  теории права» выдержал 9 изданий (последнее  – 1909 г.), в 1903 г. был переведен на французский, а затем и на английский язык. Западноевропейские юристы ссылались  на труд Коркунова как на законченное, наиболее полное и вместе с тем  оригинальное изложение позитивной теории права. В течение ряда лет  «Лекции» были самым ходовым учебником  в российских университетах.

Среди обществоведов своего поколения  М. М. Ковалевский выделялся разносторонностью  исследовательских интересов, большим  объемом публикаций, и все это  сочеталось с активной общественной деятельностью – публицистической, издательской, депутатской. В отличие  от правоведов, находившихся под традиционным и сильным влиянием немецкой классической философии и «науки государственного права», он был позитивистским социологом в духе Конта, но с гораздо большим  уважением к правовым началам, эволюционистом в духе Спенсера, но с более полным учетом роли борьбы общественных классов, ее связи с ростом населения и  с появлением частной собственности. Ковалевский продолжил и развил сравнительноправовые исследования в  духе Г. Мэна, сочетая изучение права  с анализом его взаимосвязей с  учреждениями государственной власти. Он был также крупным авторитетом  в зарождающейся этнографии.

Первой  его программной работой стал очерк «Историко-сравнительный метод  в юриспруденции» (1880), где отчетливо  проведена мысль об огромных и  все еще мало используемых возможностях в деле воссоздания «естественной  истории права» (как важной составной  части общественного бытия и  перемен). Европейские авторитеты критиковались  им за слабое внимание к историческому  опыту стран Востока, который  он сам к этому времени в  значительной мере освоил. На основе эмпирических исследований, в которых он принял участие, им были опубликованы два тома об изученных источниках «правовой  эмбриологии»: «Закон и обычай на Кавказе» (1886), «Современный обычай и древний  закон» (1886), в которых содержалась, помимо всего другого, одна из первых разработок темы «Родовое право».

Уточненная  Ковалевским задача сравнительного метода в правоведении сводилась  к следующему: выделив особую группу сходных обычаев и учреждений у разных народов на сходных ступенях (включая, в частности, обычаи и учреждения России и Индии), необходимо тем самым  подготовить материал для построения истории прогрессивного развития форм общежития и их внешнего выражения  в праве. От сравнительной истории  права, согласно Ковалевскому, надо ждать  ответа на вопрос, какие правовые порядки  отвечают родовой, а какие государственной  или всемирной (универсальной) стадии общественности, в какой внутренней связи состоят между собой  отдельные юридические нормы  в каждом из указанных периодов. Наконец, что может считаться  в том или ином законодательстве переживанием прошлого и что зачатком будущего развития, что вымирает, что  зарождается, а также что должно быть устранено со временем и что  восполнено и усовершенствовано (Социология. Т. I. 1910).

Ковалевский был правоведом, государствоведом, социологом и историком одновременно. Для него понимание природы государства  и его деятельности немыслимо  без выявления и учета его  исторических корней. Невозможно обходиться, к примеру, «без материального понимания  действующего закона», неразумно ограничиваться при его изучении лишь формальным анализом предписаний о правах, компетенции, обязанностях, ответственности и  т.д. Нельзя понять американской Конституции 1787 г., не уяснив себе, что было заимствовано на этой земле из английского конституционного опыта и традиций, что сохранила  новая федерация от старой конфедерации и какие исторические прецеденты (например, Нидерланды) уже имела  конфедеративная форма объединения.

Одним из магистральных направлений в  его исторических исследованиях  стало изучение процесса развития европейских  государств. «От прямого народоправства к представительному правлению» – так назывался его трехтомный труд (1906 г.), к сожалению, оставшийся незавершенным. В нем была представлена параллельная история государственных  учреждений и политико-правовых идей. Новизна этого вида анализа и  обобщений состояла в показе более  тесной связи и зависимости политической мысли от течения общественной и  политической жизни.

В упомянутом труде Ковалевский, в частности, доказывал, что многие варианты доктрины ограниченной монархии и городского республиканского правления нашли  себе место в Средние века в  памфлетах, проповедях, дидактических  виршах и в текстах поспешных  манифестов и разного рода деклараций гораздо раньше, нежели в доминирующих течениях политической мысли и ее классических произведениях. Ковалевский  не оставлял без внимания и духовную культуру, ее памятники и комментарии  к ним. Нередко в обсуждении государственных  порядков и политического быта он обращался к авторитетному мнению Шекспира, Лопе де Вега и более древних  авторов.

Когда история уходит «в бездонную глубину  до-исторического» (выражение С. А. Котляревского), то самые ранние стадии государственной  организации и правового общения  неизбежно вводят исследователя  в мир мифологии, этнологии и  археологии. В этой области Ковалевский  также сумел стать высоким  авторитетом мирового значения и  занять почетное место в истории  формирования русской этнографической  науки.

95. Психологическая теория права Л.И. Петражицкого.

Л. И. Петражицкий (1867–1931 гг.), основной работой которого явилась «Теория государства и права в связи с теорией нравственности» (1909 г.).

Петражицкий считал, что источник права следует  искать в мире духовном, в психике  человека. Право – психический  феномен, изучить который можно, наблюдая свой или других психический  опыт.

Психика индивида – сложнейший мир, где ведущую роль играют эмоции. Эмоции, во-первых, основные двигатели человеческих действий. Во-вторых, они выполняют функцию контакта с внешним миром. Общаясь, индивид дает оценку действиям других: положительную или негативную.

Среди всех эмоций наиболее важны этические  эмоции, представляющие собой переживания  по поводу каких-либо поступков.

Нравственные  обязанности – переживания, не отягощенные  каким-либо долгом обязательства по отношению к другим. Правовые –  переживания, связанные с возвращением какого-либо долга. Оценка названных  обязанностей дает проекцию нормы поведения: нравственной или правовой. Нравственная – чисто императивная норма. Она  не предполагает никаких прав, никаких  притязаний с другой стороны. Поведение, сопутствующее ей, – односторонне обязательное (подача милости).

В основе психологии и других наук, касающихся психических явлений, лежат деления  на:

1) двусторонние, пассивно-активные переживания, моторные раздражения – импульсии или эмоции;

2) односторонние переживания, распадающиеся в свою очередь на: а) односторонне-пассивные, познавательные и чувственные; б) односторонне-активные, волевые.

Импульсии и эмоции играют в жизни человека и животных роль главных и руководящих  психических факторов приспособления к условиям жизни, прочие односторонние  элементы психической жизни играют при этом вспомогательную, подчиненную  и служебную роль.

Право выполняет две функции:

1. Распределительную – эта функция соответствует атрибутивной природе правовых переживаний и состоит в наделении отдельных индивидов или групп социальными благами.

Это могут  быть «хозяйственные» (распределение  плодородных земель, других средств  и орудий производства, предметов  потребления) и «идеальные» (неприкосновенность личности, чести, свободы печати, совести  собраний, блага).

2. Организационную – проявляется в создании порядка властвования и подчинения в различных социальных организациях, в том числе в государстве.

Л. И. Петражицкий  различал интуитивное и позитивное право.

Интуитивное право в психологической теории не является идеальным или желаемым правом.

Интуитивное право – одно из «первичных» проявлений психического опыта индивида. Это «императивно-атрибутивное переживание» поступков людей, позитивного права с точки зрения справедливости как высшего критерия.

В обычном праве выделяется два  вида:

1) «Старообразное» – обычное право предков, старых традиций;

2) «Новообразное» – право современных обычаев (возникающих в области этикета, торговли и т. д).

Судебная  практика не относится к позитивному  праву. Таковыми признаются лишь преюдициальные (отдельные преюдиции в сочетании  с судебной практикой) и юдициальное  право, возникающее в ходе судебных разбирательств.

К разновидностям позитивного права  относятся:

1) книжное право (частные и официальные сборники);

2) прецедентное право;

3) договорное право;

4) право принятых в науке мнений;

5) право юридической экспертизы;

6) программное право.

Правовая жизнь с точки зрения взаимоотношения интуитивного и  позитивного права распадается  на три области:

· исключительного  существования и действия позитивного  права;

· существования  и действия интуитивного права;

· параллельного  существования и действия обоих  видов права.

96. Русский конституционализм на рубеже XIX - XX вв. (Б.А. Кистяковский, С.А. Котляревский. Н.А. Бердяев, И.А. Ильин).

Начиная с последней четверти ХIХ в. русское  правоведение постепенно приходит к  мысли о невозможности ограничить общую теорию права лишь выявлением наиболее общих знаний о праве, понимаемом как система норм, установленных  государством. Потребность во всестороннем научном познании права вынудила обратиться за помощью к другим гуманитарным наукам и, в первую очередь, к социологии и психологии. Таким образом, к  правовому этатизму добавились социологическое  и психологическое направления  в теории права. Но они опирались  лишь на эмпирический материал, не позволяющий  делать выводы об идеальной, сверхэмпирической  стороне права и его ценностной природе. Решению этой задачи были подчинены  формировавшиеся в России в начале века различные неоидеалистические (в том числе - рационалистические и религиозно-метафизические) и феноменологические концепции права, стремящиеся понять его как сложное, многоаспектное явление.

 В отличие от представителей психологической школы права, Н.А.Бердяев (1874-1948) с позиций экзистенциализма подчеркивал иррациональность бытия и тот факт, что переворот в сознании не делает еще обязательно переворота в жизни. Идеалу конституционной демократии он противопоставлял «органический идеал свободной теократии» и предупреждал кадетов, чтобы они не сотворили себе кумира из конституции, как «красные» из революции056 . Соотнося государство с хаосом, Бердяев отмечал противоречивые моменты в природе государства: с одной оно стороны, ослабляет внешний хаос, предотвращает окончательный распад общества. Но с другой стороны, «внутренне оставляет нетронутой хаотическую стихию»057 .

 Естественные права человека и правовое государство. Неотъемлемые права и свободы человека как «основы или предпосылки правового государства» рассматривались Б.А.Кистяковским (1868-1920). В числе таких прав и свобод он выделял, в частности, свободу совести, культов, слова устного и печатного, общения, свободу союзов и собраний, передвижения, право на доброе и незапятнанное имя, на неприкосновенность личности и т.д. Благодаря неотъемлемым правам и неприкосновенности личности, по Кистяковскому, в правовом (или конституционном) государстве государственная власть не только ограничена, но и «строго подзаконна». В то же время он критически относился к идеям российских государствоведов, писавших о подзаконности власти самодержавного государства, отмечал множество нарушений законов особенно «в сфере верховного управления»058 .

 Самым важным учреждением правового государства Кистяковский признавал народное представительство, которое должно быть организовано так, чтобы исключить «деспотизма народа». При этом он полагал, что в правовом государстве возможно и необходимо гармонизировать соблюдение прав народа и прав и свобод человека. Это возможно при организации власти таким образом, чтобы и народ, и личность (граждане и т.д.) были «не только объектом власти, но и субъектом ее»059 . Констатируя, что «правовое государство часто называют буржуазным», он предполагал, что социалистическое демократическое государство «по своей правовой природе» не будет «прямой противоположностью правовому государству», хотя и соглашался с тем, что вопрос о социалистическом государстве еще недостаточно изучен060 .

Видным  представителем школы Новгородцева, был его младший коллега по Московскому университету И.А.Ильин (1883-1954), эмигрант с 1922 г., живший после  эмиграции в Германии (работал  в Русском научном институте  в Берлине) и в последние годы - в Швейцарии. Ильин рассматривал государство как учреждение, существующее для реализации естественного права. Сущность политики и государства  состоит не в обеспечении борьбы граждан друг с другом, а в обеспечении  их духовного единства, сотрудничества и солидарности. «Государство, - писал  он, - по своей основной идее есть духовный союз людей, обладающих зрелым правосознанием и властно утверждающих естественное право в братском, солидарном сотрудничестве»067 . Естественное право понималось им как необходимая форма духовного  бытия человека, как общая основа внешней жизни человечества, а  положительное право - как изменчивая, развивающаяся «целесообразная  форма поддержания естественного  права»068 .

Положительное право создается часто в неблагоприятных  условиях, его содержание «подвержено  влиянию корыстной воли, неосведомленности, ложной теории и неумения. И тем  не менее, как бы ни были велики и  даже чудовищны уклонения и извращения, вносимые в его содержание этими  факторами, оно по самой природе  своей сохраняет в себе основное ядро естественного права, для служения которому оно призвано в жизнь… Несовершенство положительного права  есть общий бич людей, союзов, государств и всего человечества…»069 . В обществе происходит раздвоение права на естественное истинное и положительное – в  той или иной степени неточное, неистинное и также разделение правосознания  на два компонента – наряду с  естественным возникает и «положительное правосознание». Ильин отмечал, что  неудачи в правотворчестве связаны  с исторически устойчивой тенденцией «недостатка воли к правовому  праву»070 . Тем не менее, позитивное право стремится выполнить свое предназначение. Оно участвует в  управлении общественной жизнью и одновременно относится к человеку, его внутреннему  миру как к самоуправляемой системе, самоуправляемому духовному центру.