Судебная защита исключительных прав

Если неправильная формулировка основания и (или) причины увольнения в трудовой книжке препятствовала поступлению работника на другую работу, то суд принимает решение о выплате работнику среднего заработка за все время вынужденного прогула.

Следовательно, для возмещения имущественного ущерба в случае незаконного лишения работника возможности трудиться определяется средняя заработная плата (средний заработок).

При исчислении средней заработной платы следует руководствоваться статьей 139 Трудового кодекса РФ и Положением об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 24 декабря 2007 г. N 922 (далее - Положение).

Для расчета средней заработной платы учитываются все предусмотренные  системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя, независимо от источников этих выплат.

Но они должны быть предусмотрены  системой оплаты труда. Примерный перечень выплат, учитываемых при исчислении средней заработной платы, содержится в пункте 2 названного Положения. К ним относятся:

- заработная плата, начисленная  работникам по тарифным ставкам  (должностным окладам) за отработанное время;

- заработная плата, начисленная  работникам за выполненную работу  по сдельным расценкам;

- заработная плата, начисленная  работникам за выполненную работу  в процентах от выручки от  реализации продукции (выполнения  работ, оказания услуг), или комиссионное вознаграждение;

- заработная плата, выданная  в неденежной форме;

- денежное вознаграждение, начисленное  за отработанное время лицам,  замещающим государственные должности;

- начисленные в редакциях средств  массовой информации и организациях  искусства гонорары работников, состоящих в списочном составе этих редакций и организаций, и (или) оплата их труда, осуществляемая по ставкам (расценкам) авторского (постановочного) вознаграждения;

- заработная плата, начисленная  преподавателям учреждений начального и среднего профессионального образования за часы преподавательской работы сверх уменьшенной годовой учебной нагрузки (учитывается в размере одной десятой за каждый месяц расчетного периода независимо от времени начисления);

- разница в должностных окладах работников, перешедших на нижеоплачиваемую работу (должность) с сохранением размера должностного оклада по предыдущему месту работы (должности);

- заработная плата, окончательно  рассчитанная по завершении календарного  периода, обусловленная системой  оплаты труда (учитывается в размере одной двенадцатой за каждый месяц расчетного периода независимо от времени начисления);

- надбавки и доплаты к тарифным  ставкам (должностным окладам)  за профессиональное мастерство, классность, квалификационный разряд (классный чин, дипломатический ранг), выслугу лет (стаж работы), особые условия государственной службы, ученую степень, ученое звание, знание иностранного языка, работу со сведениями, составляющими государственную тайну, совмещение профессий (должностей), расширение зон обслуживания, увеличение объема выполняемых работ, исполнение обязанностей временно отсутствующего работника без освобождения от своей основной работы, руководство бригадой;

- выплаты, связанные с условиями  труда, в том числе выплаты,  обусловленные районным регулированием оплаты труда (в виде коэффициентов и процентных надбавок к заработной плате), повышенная оплата труда на тяжелых работах, работах с вредными и (или) опасными и иными особыми условиями труда, за работу в ночное время, оплата труда в выходные и нерабочие праздничные дни, оплата сверхурочной работы;

- премии и вознаграждения, включая  вознаграждения по итогам работы  за год и единовременное вознаграждение  за выслугу лет;

- другие предусмотренные системой  оплаты труда виды выплат.

При любом режиме работы расчет средней заработной платы работника производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период с 1-го по 30-е (31-е) число соответствующего месяца включительно (в феврале - по 28-е (29-е) число включительно).

В коллективном договоре, локальном  нормативном акте могут быть предусмотрены и иные периоды для расчета средней заработной платы, если это не ухудшает положение работников (ст. 139 ТК РФ).

Согласно пункту 9 Положения при определении среднего заработка используется средний дневной заработок, кроме случая определения среднего заработка работников, которым установлен суммированный учет рабочего времени. Средний заработок работника в этих случаях определяется путем умножения среднего дневного заработка на количество дней (календарных, рабочих) в периоде, подлежащем оплате.

При этом средний дневной заработок исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за отработанные дни в расчетном периоде, включая премии и вознаграждения, учитываемые в соответствии с пунктом 15 Положения, на количество фактически отработанных в этот период дней.

В отношении работников, которым  установлен суммированный учет рабочего времени, пунктом 13 Положения четко определено, что средний заработок определяется путем умножения среднего часового заработка на количество рабочих часов по графику работника в периоде, подлежащем оплате. Средний часовой заработок исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за отработанные часы в расчетном периоде, включая премии и вознаграждения, учитываемые в соответствии с пунктом 15 Положения, на количество часов, фактически отработанных в этот период.

Иными словами, для исчисления среднего заработка используется либо средний дневной заработок, либо средний часовой заработок, если в отношении работников установлен суммированный учет рабочего времени. При этом и в том и в другом случае средний заработок определяется исходя из количества рабочих дней (часов) по графику работника в периоде, подлежащем оплате.

Согласно статье 91 Трудового кодекса РФ рабочее время - время, в течение которого работник в соответствии с правилами внутреннего трудового распорядка и условиями трудового договора должен исполнять трудовые обязанности, а также иные периоды времени, которые в силу Трудового кодекса РФ, других федеральных законов и иных нормативно-правовых актов РФ относятся к рабочему времени. Данной статьей также установлено, что нормальная продолжительность рабочего времени не может превышать 40 часов в неделю, что является нормой рабочего времени для работников независимо от организационно-правовой формы и формы собственности работодателя.

Порядок исчисления нормы рабочего времени на определенные календарные  периоды (месяц, квартал, год) в зависимости от установленной продолжительности рабочего времени в неделю определяется Министерством здравоохранения и социального развития РФ.

Установленное ограничение рабочего времени 40 часов в неделю обязывает  работодателя вести учет времени, фактически отработанного каждым работником, поскольку на основании данных первичных документов по учету фактически отработанного работником времени производится начисление зарплаты. Учет рабочего времени ведется в табеле учета рабочего времени и расчета заработной платы.

В зависимости от специфики работы работодатель может вести поденный, понедельный или суммированный  учет рабочего времени.

Поденный учет. Такой учет рабочего времени означает, что ежедневная продолжительность рабочей смены  одинакова, например восемь часов при 40-часовой рабочей неделе. Работа сверх этой продолжительности не может компенсироваться недоработкой в другие дни и признается сверхурочной.

Понедельный учет. Применяется в  случаях, когда может быть соблюдена  только установленная еженедельная продолжительность рабочего времени. То есть в отдельные дни рабочей недели у работника могут быть переработки или недоработки, но по итогам недели должна быть соблюдена недельная норма рабочего времени, например 40 часов. Понедельный учет применяется при сменном режиме работы или при гибком графике с учетным периодом, равным неделе. При этом главное, чтобы была отработана норма рабочего времени в целом за неделю.

Суммированный учет. Если ежедневная или еженедельная продолжительность  рабочего времени, установленная для определенной категории работников, не может быть соблюдена, то у работодателя допускается введение суммированного учета рабочего времени. При суммированном учете ежедневная и еженедельная продолжительность рабочего времени по графику может отличаться от нормы. Но продолжительность рабочего времени за учетный период в целом не должна превышать нормального числа рабочих часов.

Суммированный учет рабочего времени  вводится в случае производственной необходимости. Такая необходимость  может возникнуть при:

- вахтовом методе организации  работ;

- работе в режиме гибкого  рабочего времени;

- организации работ в многосменном  режиме;

- круглосуточной работе.

Суммированный учет вводится у работодателя в целом или для определенных категорий работников, при выполнении отдельных видов работ. Порядок введения суммированного рабочего времени устанавливается правилами внутреннего трудового распорядка.

Введение у работодателя суммированного учета рабочего времени предполагает установление учетного периода, нормы  рабочих часов за учетный период и графика работы.

Учетный период. Этот период может  иметь любую продолжительность - месяц, квартал, полугодие, но не более  года (ч. 1 ст. 104 ТК РФ). Как правило, он привязан к производственному циклу работодателя. Например, к отопительному сезону, изготовлению партии товара, к отчетному периоду.

При определении размера ущерба, причиненного работнику незаконным увольнением, выплаченное ему выходное пособие подлежит зачету в размер среднего заработка. Однако при определении размера оплаты труда за время вынужденного прогула средний заработок, взыскиваемый в пользу работника за это время, не подлежит уменьшению на сумму заработной платы, полученной у другого работодателя, независимо от того, работал у него работник на день увольнения или нет, пособия по временной нетрудоспособности, выплаченного истцу в пределах срока оплачиваемого вынужденного прогула, а также пособия по безработице, которое он получал в период вынужденного прогула. Поскольку указанные выплаты законодательством не отнесены к числу выплат, подлежащих зачету при определении размера оплаты времени вынужденного прогула (ч. 4 п. 62 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 г. N 2, в ред. от 28 декабря 2006 г. "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации").

3.1.2. Определение размера ущерба, причиненного имуществу работника.

Согласно статье 235 Трудового кодекса РФ работодатель, причинивший ущерб имуществу работника, возмещает этот ущерб в полном объеме. Размер ущерба исчисляется по рыночным ценам, действующим в данной местности на день возмещения ущерба.

При согласии работника ущерб может  быть возмещен в натуре.

Однако трудовое законодательство не устанавливает, что понимается под  рыночной стоимостью имущества, как  вычислить рыночную стоимость имущества  в целях определения размера  подлежащего взысканию с работодателя материального ущерба. Также не содержит ссылок на возможности применения других отраслей права, не устанавливает органы или юридические лица, которые наделялись бы полномочиями по определению рыночной стоимости имущества, не приводит документов, подтверждающих рыночную стоимость.

Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 16 ноября 2006 г. N 52 "О применении судами законодательства, регулирующего материальную ответственность работников за ущерб, причиненный работодателю" <1> также не помогает определиться с ответом на этот вопрос.

--------------------------------

<1> Российская газета. 2006. 29 ноября.

 

Некоторые специалисты в области  трудового права считают возможным  воспользоваться определением рыночной стоимости, которое приведено в Федеральном законе от 29 июля 1998 г. "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" <1>. Согласно статье 3 указанного Закона рыночная стоимость - наиболее вероятная цена, по которой объект оценки может быть отчужден на открытом рынке в условиях конкуренции, когда стороны сделки действуют разумно, располагая всей необходимой информацией, а на величине цены сделки не отражаются какие-либо чрезвычайные обстоятельства, то есть когда:

--------------------------------

<1> Собрание законодательства РФ. 1998. N 31. Ст. 3813.

 

одна из сторон сделки не обязана  отчуждать объект оценки, а другая сторона не обязана принимать  исполнение;

стороны сделки хорошо осведомлены  о предмете сделки и действуют  в своих интересах;

объект оценки представлен на открытом рынке в форме публичной оферты (предложения), типичной для аналогичных объектов оценки;

цена сделки представляет собой  разумное вознаграждение за объект оценки и принуждения к совершению сделки в отношении сторон сделки с чьей-либо стороны не было;

платеж за объект оценки выражен  в денежной форме.