Защита исключительных прав на фонограмму и их нарушение

Глава 3. Защита исключительных прав на фонограмму и их нарушение

3.1. Соотношение ответственности  за нарушение исключительных  прав на фонограмму в гражданском,  уголовном и административном законодательстве

К сожалению, установленные законом  авторские и смежные права  часто нарушаются и нуждаются  в правовой защите. Обычно нарушители, в качестве которых выступают как физические, так и юридические лица, незаконно изготавливают и распространяют экземпляры, т.е. копии произведений и фонограмм на различных материальных носителях. Указанные копии именуются контрафактными экземплярами. К их числу относятся не только копии, сделанные в Российской Федерации, но и экземпляры охраняемых в Российской Федерации произведений и фонограмм, незаконно, т.е. без согласия правообладателей, импортируемые в Россию из страны, в которой они либо никогда не охранялись, либо уже перестали охраняться.

За нарушение авторских и  смежных прав установлена гражданская, уголовная и административная ответственность. Учитывая рост числа нарушений авторских и смежных прав, закон устанавливает широкий круг как способов защиты, так и органов, уполномоченных осуществлять защиту данных прав.

Гражданский кодекс РФ устанавливает достаточно широкий круг гражданско-правовых мер, которые в том числе применимы и при защите авторских и смежных прав. В зависимости от характера нарушения обладатели авторских и смежных прав могут требовать от нарушителей признания своих прав, восстановления положения, существовавшего до нарушения, прекращения действий, нарушающих права или создающих угрозу их нарушения. Например, право на защиту возникает не только после выпуска на рынок контрафактных фонограмм, но и в случае приобретения и настройки потенциальным нарушителем оборудования, необходимого для их копирования в коммерческих целях.

Поскольку гражданская ответственность  имеет компенсационный (восстановительный) характер, нарушители обязаны возместить убытки правообладателя. Учитывая объективные трудности подсчета этих убытков, закон предоставляет правообладателю по своему выбору альтернативно требовать либо возмещения убытков, включая упущенную выгоду, либо взыскания дохода, полученного нарушителем, либо выплаты компенсации в сумме от 10 до 50 000 минимальных размеров оплаты труда, установленной по усмотрению суда. Помимо возмещения убытков, взыскания дохода или выплаты компенсации в твердой сумме суд может взыскать с нарушителя штраф в размере 10% от суммы, присужденной в пользу истца, с направлением его в доход соответствующего бюджета.

Статья 146 Уголовного кодекса РФ предусматривает уголовную ответственность за следующие деяния:

- присвоение авторства (плагиат), если это деяние причинило  крупный ущерб автору или иному  правообладателю.

- Незаконное использование объектов  авторского права или смежных  прав, а равно приобретение, хранение, перевозка контрафактных экземпляров  произведений или фонограмм в  целях сбыта, совершенные в  крупном размере.45

В соответствии с примечанием  к данной статье, деяния, предусмотренные настоящей статьей, признаются совершенными в крупном размере, если стоимость экземпляров произведений или фонограмм либо стоимость прав на использование объектов авторского права и смежных прав превышают сто минимальных размеров оплаты труда, а в особо крупном размере - пятьсот минимальных размеров оплаты труда.

Предмет рассматриваемого преступления - это чужое научное, литературное, музыкальное или художественное произведение. Объективная сторона преступления выражается в совершении одного из двух действий: 1) незаконного использования объектов авторского права или смежных прав и 2) присвоение авторства чужого произведения.46 При этом необходимы обязательно последствия в виде крупного ущерба и причинная связь между одним из указанных действий и наступившим последствием. Представляется, что диспозиция ст. 146 УК позволяет включить в число объектов авторского права, помимо традиционных, также программы ЭВМ или базы данных либо незаконное воспроизведение или распространение таких произведений. Теперь имеется возможность учесть требования ст. 20 Закона, от 23 сентября 1992 г. "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных" о наступлении уголовной ответственности за указанные действия.47

Незаконное использование  объектов авторского права или смежных  прав состоит в воспроизведении, распространении, демонстрации, оглашении  вопреки закону чужого произведения без согласия автора, в том числе без выплаты последнему полностью или частично гонорара; противозаконном опубликовании произведения с внесенными в него без согласия автора изменениями, дополнениями или сокращениями; противоречащем закону переиздании произведения без согласия автора и т. д.

Под смежными правами  имеются в виду права артистов-исполнителей, организаторов эфирного вещания и организаторов звукозаписи.

Преступление является оконченным с момента причинения крупного ущерба.

Субъективная сторона  преступления характеризуется умыслом - прямым или косвенным. Лицо осознает общественную опасность нарушения авторских или смежных прав, предвидит возможность или неизбежность причинения в результате такого нарушения крупного ущерба и желает этого либо сознательно допускает или относится к этому безразлично. Мотивами преступления могут быть корысть, тщеславие, корыстные побуждения.

Субъект преступления - лицо, достигшее 16 лет.

Ряд нарушений авторских  и смежных прав влечет административную ответственность. В соответствии со ст. 7.12 Кодекса об административных правонарушениях (КоАП) ответственность наступает за:

- ввоз, продажу, сдачу в прокат или иное незаконное использование экземпляров произведений или фонограмм в целях извлечения дохода в случаях, если экземпляры произведений или фонограмм являются контрафактными в соответствии с законодательством Российской Федерации об авторском праве и смежных правах либо на экземплярах произведений или фонограмм указана ложная информация об их изготовителях, о местах их производства, а также об обладателях авторских и смежных прав, а равно иное нарушение авторских и смежных прав в целях извлечения дохода.48

- Незаконное использование  изобретения, полезной модели  либо промышленного образца, разглашение без согласия автора или заявителя сущности изобретения, полезной модели либо промышленного образца до официального опубликования сведений о них, присвоение авторства или принуждение к соавторству.49

Согласно Закону РФ от 9 июля 1993 г. N 5351-I суд или арбитражный суд помимо возмещения убытков, взыскания дохода или выплаты компенсации в твердой сумме за нарушение авторских или смежных прав взыскивает штраф в размере 10 процентов от суммы, присужденной судом в пользу истца.

Как видно, данная статья, состоит из двух частей и направлена на защиту авторских и смежных прав, изобретательских и патентных прав.

Объектом рассматриваемых  составов административного правонарушения является установленный порядок использования этих прав, определяемый ГК РФ РФ, Законом, Патентным законом РФ от 23 сентября 1992 г. и иными нормативными правовыми актами.

В обоих составах установлены одни и те же субъекты ответственности - граждане, должностные лица, юридические лица, виновные в совершении правонарушения.

С субъективной стороны  противоправные деяния, за которые  в комментируемой статье установлена административная ответственность, характеризуются виной в форме умысла.

Различаются составы  правонарушения, закрепленные в ч. 1 и ч. 2 рассматриваемой статьи, по объективной стороне и предусмотренному административному наказанию.50

Объективная сторона  правонарушения, установленного в ч. 1 данной статьи, характеризуется такими действиями, как ввоз, продажа, сдача в прокат или иное незаконное использование экземпляров произведений или фонограмм в целях извлечения дохода. Незаконными указанные действия будут признаны в случае:

если экземпляры произведений или фонограмм являются контрафактными. Контрафактные экземпляры - это произведения и фонограммы, изготовление или распространение которых влечет за собой нарушение авторских и смежных прав. Контрафактными являются также экземпляры охраняемых в Российской Федерации в соответствии с Законом об авторских и смежных правах произведений и фонограмм, импортируемые без согласия обладателей авторских и смежных прав в Российскую Федерацию из государства, в котором эти произведения и фонограммы никогда не охранялись или перестали охраняться:

если на указанных  объектах указана ложная информация об их изготовителях, о местах их производства, а также об обладателях авторских и смежных прав:

иное нарушение авторских  и смежных прав в целях извлечения прибыли, установленных законодательством Российской Федерации об авторских и смежных правах.

Объективную сторону  правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 7.12 составляют незаконные действия, нарушающие изобретательские и патентные права. К таким действиям относятся: незаконное использование изобретения, полезной модели либо промышленного образца; разглашение без согласия автора или заявителя сущности изобретения, полезной модели либо промышленного образца до официального опубликования сведений о них; присвоение авторства; принуждение к соавторству.51

Во избежание незаконного  использования контрафактных экземпляров  произведений или фонограмм они  подлежат обязательной конфискации  по решению суда или судьи единолично, а также арбитражного суда. Конфискованные экземпляры уничтожаются, кроме случаев их передачи обладателю авторских или смежных прав по его просьбе. Кроме того, может быть вынесено решение о конфискации материалов и оборудования, используемых для изготовления и воспроизведения контрафактных экземпляров. Конфискованные экземпляры подлежат уничтожению, за исключением случаев передачи их обладателю авторского права или смежных прав по его просьбе.

В пункте 2 содержится определение  понятия "нарушитель авторских или  смежных прав": это лицо, которое не выполняет требований Закона, т.е. совершает какие-либо действия, нарушающие положения Закона, или, наоборот, не совершает обязательных предусмотренных Законом действий.

Необходимо отметить, что закон употребляет слово "контрафактный" только по отношению к экземплярам произведений и фонограмм. Это очень узкое применение: контрафактными могут быть также экземпляры видеозаписей исполнений и телевизионных передач. К этим объектам также должны применяться нормы ст. 49.1, 50.

Контрафактными являются также экземпляры охраняемых в Российской Федерации в соответствии с Законом произведений и фонограмм, импортируемые без согласия обладателей авторских и смежных прав в Российскую Федерацию из государства, в котором эти произведения и фонограммы никогда не охранялись или перестали охраняться. Таким образом, пункт 4 относится к частному случаю ввоза контрафактных экземпляров охраняемых произведений, или объектов смежных прав на территорию России. Разумеется, если соответствующие авторские и смежные права действуют в той стране, где эти экземпляры были изготовлены или распространялись, а изготовление или распространение этих экземпляров производилось без согласия правообладателя, такие экземпляры, импортируемые в Россию, являются контрафактными.52

Но пункт 4 поясняет, что такие экземпляры считаются контрафактными, если в соответствующей зарубежной стране они являются общественным достоянием, а их импорт в России осуществлен без согласия правообладателя.

Для всестороннего и  полного расследования обстоятельств  преступления, сбора всех необходимых доказательств нарушения авторских и смежных прав рекомендуется использовать информационные, правовые и технические возможности организации некоммерческого партнерства "Российская антипиратская организация по защите авторских прав на аудиовизуальные произведения" (РАПО).

Данная общественная организация создана в ноябре 1997 г. ведущими российскими и зарубежными компаниями в целях противодействия распространению в Российской Федерации контрафактной аудиовизуальной продукции.

Не преследуя цели извлечения прибыли, РАПО осуществляет свою деятельность по следующим основным направлениям:

активно взаимодействует  с правоохранительными органами Российской Федерации и иными государственными органами при выявлении, расследовании и пресечении фактов изготовления и распространения контрафактной аудиовизуальной продукции;

принимает участие в  деятельности международных организаций  в области охраны прав на интеллектуальную собственность, в том числе Всемирной организации интеллектуальной собственности, Всемирной таможенной организации, Межпарламентской ассамблеи стран СНГ, Европейского сообщества "Tacis - интеллектуальная собственность";

при содействии Европейского объединения авторских и композиторских обществ, Международной ассоциации аудиовизуальных авторов, Европейской комиссии организует и проводит для сотрудников правоохранительных органов всероссийские семинары;

совместно с ведомственными научно-исследовательскими учреждениями разрабатывает и публикует методические рекомендации по вопросам охраны интеллектуальной собственности;