Защита исключительных прав на фонограмму и их нарушение

Таким образом, если отбросить  нюансы, касающиеся воспроизведения обнародованных и необнародованных передач, следует констатировать, что по ранее действовавшему законодательству и имевшей место практике записи исполнений и передач производились без согласия исполнителей и создателей передач в том понимании последнего, которое вкладывается в него ныне действующим авторским законодательством. Поэтому хотя правила, закрепленные п. 3 ст. 37, п. 3 ст. 40 и п. 3 ст. 41 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах», формально распространяются на все исполнения и передачи независимо от времени их создания, фактически они действуют лишь в отношении исполнений и передач, созданных в период действия нового авторского законодательства. Иными словами, наличие записи исполнения или передачи, сделанной в прежние годы, вовсе не означает, что данная запись может свободно тиражироваться в настоящее время. Если с момента ее обнародования или создания, если она не была обнародована, не истекло пятидесяти лет, на ее воспроизведение необходимо получить согласие исполнителя или организации вещания либо их правопреемников.

Поскольку иные (кроме  воспроизведения записи) способы использования исполнений и передач не знают никаких исключений (кроме установленных законом случаев свободного использования), необходимость получения согласия обладателей смежных прав на все иные виды использования исполнений и передач, созданных в прежние годы, но охраняемых в настоящее время, является достаточно очевидной. Пользуются правовой охраной без каких-либо изъятий и созданные ранее фонограммы.

Завершая общую характеристику смежных прав, нельзя не отметить того, что хотя Закон РФ «Об авторском праве и смежных правах» и посвящает им специальный раздел, правовое регулирование связанных с ними отношений в значительной степени продолжает оставаться фрагментарным и пробельным. В частности, Закон практически не регламентирует договорные отношения в рассматриваемой сфере, не содержит норм, касающихся случаев создания объектов смежных прав усилиями нескольких лиц либо в порядке исполнения служебных обязанностей, ничего не говорит о соотношении смежных прав с правом собственности на материальные носители и т.п. В этих условиях к отношениям по созданию и использованию объектов смежных прав применяются по аналогии закона соответствующие нормы авторского права в его узком смысле, а также общие положения гражданского права.

Как и произведения науки, литературы и искусства, объекты смежных прав в предусмотренных законом случаях могут использоваться без согласия исполнителя, производителя фонограммы, организации эфирного или кабельного вещания и, как правило, без выплаты им вознаграждения. Присутствие в законе подобных случаев, которые имеются в законодательстве всех государств, охраняющих смежные права, и допускаются ст. 15 Римской конвенции, объясняется теми же причинами, что и наличие ограничений в правах авторов. Совершенно очевидно, что они установлены в интересах общества, которое заинтересовано в свободном распространении информации, развитии науки и образования. Как и любые исключения из общего правила, предусмотренные законом ограничения смежных прав не подлежат какому-либо расширительному толкованию. Закон также подчеркивает, что свободное использование объектов смежных прав не должно наносить ущерба нормальному их использованию и ущемлять законные интересы исполнителя, производителя фонограммы, организации эфирного или кабельного вещания, а также авторов исполняемых или передаваемых произведений (п. 4 ст. 42 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах»).

Изъятия из сферы смежных  прав, установленные ст. 42 Закона РФ «Об авторском праве и смежных  правах», распространяются на всех обладателей смежных прав, а также на их правопреемников. Вместе с тем характер самих изъятий не совпадает применительно к правам исполнителей и организаций вещания, с одной стороны, и правам производителей фонограмм, с другой. Говоря о правах первых двух категорий правообладателей, Закон указывает на случаи свободного использования исполнений (постановок) и передач вещания. Что же касается прав производителей фонограмм, то изъятия из них устанавливаются лишь в отношении права на воспроизведение фонограммы.

Еще одним недостатком  ст. 42 Закона РФ «Об авторском праве  и смежных правах является отсутствие указания на обязательность соблюдения при свободном использовании исполнений личных неимущественных прав исполнителей, в частности их права на имя. Между тем необходимость в этом, например, при цитировании или использовании исполнений в целях обучения, достаточно очевидна. В настоящее время охрана личных прав исполнителей должна обеспечиваться исходя из смысла Закона.

Установленные Законом  случаи свободного использования объектов смежных прав сводятся к следующему. Во-первых, допускается свободное использование исполнения, постановки, передачи в эфир, передачи по кабелю и их записей, а также воспроизведение фонограмм для включения в обзор о текущих событиях небольших отрывков из исполнения, постановки, фонограммы, передачи в эфир или по кабелю. Данный случай использования объектов смежных прав ничем не отличается от свободного использования в аналогичных целях произведений науки, литературы и искусства. Главное состоит в том, что целью обзора или репортажа является информирование публики о происходящих событиях, а не доведение до ее сведения исполнения, постановки, фонограммы, передачи в эфир или по кабелю. Поэтому в соответствующем обзоре или репортаже могут приводиться лишь отрывки, которые становятся увиденными или услышанными в ходе освещения текущих событий.

Во-вторых, к рассмотренному случаю близко примыкает использование небольших отрывков из исполнения, постановки, фонограммы, передачи в эфир или по кабелю для цитирования при условии, что такое цитирование осуществляется в информационных целях. Определение границ данного случая свободного использования объектов смежных прав зависит от правильного толкования используемых законом понятий «небольшой отрывок» и «информационная цель, которые взаимосвязаны друг с другом. Под небольшим отрывком закон подразумевает такую часть исполнения фонограммы или передачи, которая является необходимой и вместе с тем достаточной для того, чтобы публика получила представление о том объекте смежного права, сведения о котором доводятся до нее путем цитирования. Установить какой-либо предельный объем цитаты хотя и заманчиво, но вряд ли возможно. Многое зависит от характера самого используемого объекта смежного права, от того, какая его часть взята в качестве цитаты, от способа ее использования и т л. Применительно к рассматриваемому случаю объем допустимого цитирования прямо увязан законом с его целью, в качестве которой выступает информирование публики о соответствующем объекте смежных прав.

Наряду с этим понятие  информационная цель выступает в  качестве критерия обоснованности цитирования как такового. Что такое «информационная цель», закон не раскрывает, однако уяснить это понятие помогает подп. 1 ст. 19 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах», допускающий цитирование произведений науки, литературы и искусства в научных, исследовательских, полемических, критических и информационных целях. Как видим, Закон проводит различие между указанными целями цитирования и рассматривает цитирование в информационных целях как его особый вид. Придавать в этих условиях употребленному в п. 1 ст. 42 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» понятию «информационная цель» более широкое, по сути обобщающее, значение, как это делает Э.П. Гаври-лов , нет достаточных оснований. Вместе с тем сужение целей цитирования объектов смежных прав по сравнению с допускаемым Законом цитированием творческих произведений не поддается никакому разумному объяснению. Нет сомнений, что речь идет об очередной неряшливости составителей проекта Закона, с которой теперь волей-неволей приходится считаться.

Однако, как бы широко или узко ни трактовать понятие «информационная цель», им в любом случае не охватывается получившая широкое распространение практика использования цитат из чужих произведений и объектов смежных прав, при которой цитаты внедряются в состав других объектов смежных прав в художественных целях. Так, например, в передачах многих известных радиостанций постоянно звучат цитаты в виде фраз или диалогов героев известных кинофильмов, короткие отрывки из чужих исполнений, фонограмм и передач. Подобные действия могут совершаться лишь при условии соблюдения авторских и (или) смежных прав правообладателей используемых объектов.

Условия использования  исполнения, постановки, передачи в эфир или по кабелю, с одной стороны, и воспроизведение фонограммы, опубликованной в коммерческих целях, с другой стороны, не совсем совпадают. Если первая группа объектов смежных прав может использеваться заинтересованными лицами для цитирования бесплатно, то любое использование организациями эфирного и кабельного вещания экземпляров фонограммы для передачи в эфир или по кабелю возможно только при условии выплаты вознаграждения в соответствии со ст. 39 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах».

В-третьих, объекты смежных  прав могут использоваться любыми заинтересованными лицами в целях обучения или научного исследования- Это изъятие из сферы смежных прав является достаточно серьезным, так как не поставлено законом в какие-либо дополнительные рамки в отличие, например, от использования в тех же целях творческих произведений. Следует отметить, что формулировка данного случая свободного использования в российском законодательстве полностью совпадает с тем, как он описан в ст. 15 Римской конвенции.

В-четвертых, допускается  без согласия исполнителя, производителя фонограммы, организации эфирного или кабельного вещания использование передачи в эфир или по кабелю и ее записи, а также воспроизведение фонограммы в личных целях. Это достаточно обычное изъятие из сферы исключительных прав, которое уже анализировалось применительно к правам создателей творческих произведений. Воспроизведение фонограммы даже в личных целях допускается при условии выплаты вознаграждения, выражающегося в виде особой наценки на оборудование и материальные носители, используемые для такого воспроизведения (ст. 26 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах»).

В-пятых, не требуется  разрешения исполнителя, производителя  фонограммы и организации эфирного вещания на осуществление записей краткосрочного пользования исполнения, постановки или передачи, на воспроизведение таких записей и на воспроизведение фонограммы, опубликованной в коммерческих целях, если запись краткосрочного пользования или воспроизведение осуществляются организацией эфирного вещания с помощью ее собственного оборудования и для ее собственной передачи при условии:

1) предварительного получения  организацией эфирного вещания  разрешения на передачу в эфир самой постановки, исполнения или передачи, в отношении которых осуществляется запись краткосрочного пользования или воспроизведение такой записи;

2) ее уничтожения в  пределах 6-месячного срока после  ее изготовления, если более продолжительный срок не был согласован с обладателями прав на запись. Но если единственный экземпляр записи имеет исключительно документальный характер, он может быть сохранен в официальных архивах.

В-шестых, свободное использование  объектов смежных прав разрешено также в тех случаях, которые установлены Законом РФ «Об авторском праве и смежных правах в отношении произведений науки, литературы и искусства. Возможность введения во внутреннее законодательство подобных ограничений предусмотрена Римской конвенцией. Разумеется, не все изъятия из сферы авторского права, предусмотренные ст. 18—26 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах», могут быть практически применены к объектам смежных прав. Часть их них по своей сути таковы, что рассчитаны только на произведения науки, литературы и искусства, часть других покрывается рассмотренными выше ограничениями. Однако оставшиеся случаи в равной мере касаются как авторских произведений, так и объектов смежных прав.35 Так, исполнение, постановка, фонограмма, передача в эфир и по кабелю могут свободно воспроизводиться для судебных целей, использоваться во время официальных и религиозных церемоний и т.д.

Тогда, когда условия  свободного использования объектов смежных прав и авторских произведений применительно к одним и тем  же случаям их использования (цитирование, использование в целях обучения и т.п.) не совсем совпадают, надлежит руководствоваться правилами, закрепленными ст. 42 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах».

Данный вывод с очевидностью следует из общеправового принципа, в соответствии с которым действие специальных норм имеет приоритет перед нормами более общего характера и тем более нормами, рассчитанными на регулирование хотя и близких, но иных общественных отношений. Поэтому нельзя согласиться с мнением Э.П. Гаврилова о том, что если специальные нормы о смежных правах закрепляют более узкие изъятия, чем те, которые предусмотрены в авторском праве, должны применяться соответствующие нормы авторского права. Хотя в основе данной позиции лежит, в сущности, справедливое суждение о том, что к смежным правам «должны применяться по крайней мере все те ограничения и изъятия, которые применяются для авторских прав», ее можно принять лишь в качестве положения, которое составители проекта Закона должны были последовательно воплотить в Законе РФ «Об авторском праве и смежных правах». Однако сделано это не было, поэтому до тех пор, пока в указанный Закон не внесены соответствующие изменения, надлежит считаться с тем решением данного вопроса, которое реализовано в Законе.

Глава 2. Особенности правового  регулирования охраны смежных прав на фонограмму

2.1. Понятие фонограммы

Фонограмма - любая исключительно  звуковая запись исполнений или иных звуков.

Запись - фиксация звуков и (или) изображений  с помощью технических средств  в какой-либо материальной форме, позволяющей осуществлять их неоднократное восприятие, воспроизведение или сообщение.

Воспроизведение произведения - изготовление одного или более экземпляров произведения или его части в любой материальной форме, в том числе в форме звуко- и видеозаписи, изготовление в трех измерениях одного или более экземпляров двухмерного произведения и в двух измерениях - одного или более экземпляров трехмерного произведения; запись произведения в память ЭВМ также является воспроизведением.36

Воспроизведение фонограммы - изготовление одного или более экземпляров фонограммы или ее части на любом материальном носителе.

Сообщать фонограмму - показывать, исполнять, передавать в эфир или совершать иное действие (за исключением распространения экземпляров произведения или фонограммы), посредством которого произведения, фонограммы, исполнения, постановки, передачи организаций эфирного или кабельного вещания становятся доступными для слухового и (или) зрительного восприятия, независимо от их фактического восприятия публикой.