Защита исключительных прав на фонограмму и их нарушение

представляет интересы правообладателей - членов РАПО на стадии предварительного следствия, в судах общей юрисдикции и арбитражных судах по делам данной категории.

На стадии возбуждения  уголовного дела и в ходе предварительного следствия по делам о нарушениях авторских и смежных прав и других преступлениях, посягающих на интеллектуальную собственность, в РАПО можно оперативно получить следующую информацию:

о правообладателях на видепродукцию, аналогичную изъятой, с признаками контрафактности (полный пакет правовых документов, подтверждающий права на тиражирование и распространение видеопродукции). Если права принадлежат иностранному юридическому лицу, то с соблюдением принятых в международной практике процедур легализации документов с помощью РАПО можно получить и нотариально заверенные переводы правовых документов правообладателя и с проставленным апостилем;

о сумме причиненных  правообладателю убытков (ущерба) с  учетом количества изъятой контрафактной продукции;

о позиции правообладателя по вопросу возбуждения уголовного дела о нарушении его авторских или смежных прав (как это предусмотрено ст. 27 УПК РСФСР), а при положительном отношении - заявление о привлечении правонарушителей к уголовной ответственности.

В РАПО имеются образцы оригинальной продукции правообладателей - членов данной общественной организации, которые могут быть использованы при сравнительных исследованиях изъятых видеокассет (видеодисков) с целью установления признаков отличия (контрафактности). При необходимости эти исследования могут проводиться специалистами РАПО, а в случаях назначения экспертиз - представленными РАПО независимыми экспертами.

Под техническими средствами признаются любые технические устройства или их компоненты, контролирующие доступ к произведениям или объектам смежных прав, предотвращающие либо ограничивающие осуществление действий, которые не разрешены автором, обладателем смежных прав или иным обладателем исключительных прав, в отношении произведений или объектов смежных прав.

Как видно из данного определения под защиту подпадают как технические устройства в целом, так и их компоненты, способные выполнять основную функцию - защиту произведения или объекта смежного права от несанкционированного использования.

Так, например, в сети существуют технологии, наделяющие электронный документ возможностью саморазрушения в случае его незаконного использования. Также существует возможность вставки в электронный документ "водяных знаков". "Водяной знак" (watermark) - это встраиваемый в объект интеллектуальной собственности определенный код, который не виден при обычном просмотре, но при обработке объекта специальным программным обеспечением возможно снятие информации, хранящейся в "водяном знаке". Данная информация может включать в себя сведения об авторе, дате создания объекта, месте создания, регистрационные данные и др.

Еще одним технологическим  средством охраны исключительных прав в Интернете является web-депозитарий, позволяющий автору подтвердить  факт и время публикации произведения в сети Интернет. Электронная копия объекта исключительных прав записывается на неизменяемый машиночитаемый носитель (CD-R диск) с фиксацией времени и места ее изготовления.

Закон запрещает выполнение следующих действий:

- осуществление без  разрешения лиц, указанных в  пункте 1 настоящей статьи, действий, направленных на снятие ограничений использования произведений или объектов смежных прав, установленных путем применения технических средств защиты авторского права и смежных прав;

- изготовление, распространение,  сдача в прокат, предоставление во временное безвозмездное пользование, импорт, реклама любого устройства или его компонентов, их использование в целях получения дохода либо оказание услуг в случаях, если в результате таких действий становится невозможным использование технических средств защиты авторского права и смежных прав либо эти технические средства не смогут обеспечить надлежащую защиту указанных прав.

Вышеуказанные действия, совершенные вопреки запрету, и  будут составлять объективную сторону данного правонарушения. Однако ни Уголовным кодексом РФ, ни КоАП РФ не предусмотрена ответственность за совершение вышеуказанных действий, а, следовательно, привлечение нарушителей к ответственности возможно только в порядке ст. 49 Закона.

Информацией об авторском  и смежном праве признается любая информация, которая идентифицирует произведение или объект смежных прав, автора, обладателя смежных прав или иного обладателя исключительных прав, либо информация об условиях использования произведения или объекта смежных прав, которая содержится на экземпляре произведения или объекта смежных прав, приложена к ним или появляется в связи с сообщением для всеобщего сведения либо доведением до всеобщего сведения таких произведения или объекта смежных прав, а также любые цифры и коды, в которых содержится такая информация.

Данная информация размещается  владельцем авторских и смежных  прав и является способом их идентификации  и защиты. Любое искажение или  удаление данной информации способно причинить вред законным правам и интересам правообладателя. Поэтому законодатель включил в комментируемый закон запрет на совершение в отношении вышеуказанной информации следующих действий:

- удаление или изменение  без разрешения лиц, указанных  в п. 1 настоящей статьи, информации об авторском праве и о смежных правах;

- воспроизведение, распространение,  импорт в целях распространения,  публичное исполнение, сообщение  для всеобщего сведения, доведение  до всеобщего сведения произведений или объектов смежных прав, в отношении которых без разрешения лиц, указанных в п. 1 настоящей статьи, была удалена информация об авторском праве и о смежных правах.

Вышеуказанные действия, совершенные вопреки запрету, и  будут составлять объективную сторону данного правонарушения. Однако ни Уголовным кодексом РФ, ни КоАП РФ не предусмотрена ответственность за совершение вышеуказанных действий, а, следовательно, привлечение нарушителей к ответственности возможно только в порядке ст. 49 Закона.

3.2. Понятие, условия  и виды гражданско-правовой ответственности  за нарушение исключительных прав на фонограмму

Следует проводить различие между такими понятиями как охрана смежных прав и их зашита. Под охраной понимается установление всей системы правовых норм, направленных на соблюдение прав авторов и их правопреемников. Тогда как защита - это совокупность мер, целью которых является восстановление и признание этих прав в случае их нарушения.

Смежные права могут  нарушаться как в рамках договора, заключенного между автором или  иным правообладателем с пользователем  произведения, так и в случае так называемого внедоговорного использования произведения, когда оно используется без согласия автора или иного правообладателя на произведения и без уплаты соответствующего вознаграждения.

Когда речь идет о защите смежных прав, то речь идет о защите прав не только авторов, но и их правопреемников. Это обусловлено тем, что имущественные и неимущественные права авторов могут нарушаться как при жизни авторов, так и после их смерти. Кроме того, сами исключительные права авторов могут переходить другим лицам.

Нарушенные смежного права могут защищаться с помощью  норм различных отраслей права. Так, за наиболее серьезные нарушения авторских прав (например, за плагиат) предусмотрена уголовно-правовая ответственность, хотя на практике она почти не применяется. При этом следует различать понятия плагиата и заимствования, под которым нужно понимать цитирование отрывков произведений других авторов.

В случае нарушения смежных  прав государственными организациями  возможен и административный порядок  защиты, то есть путем обращения в вышестоящие организации по отношению к организации нарушителю. В данном случае речь идет об обращении авторов и их правопреемников в государственные органы, в ведении которых находятся учреждения, использующие произведения. Указанные органы могут осуществить защиту смежных прав и по собственной инициативе или по просьбе творческих союзов. Кроме того, потерпевший может обратиться в антимонопольный орган или творческий союз.

Однако основным способом защиты нарушенных смежных прав является применение норм гражданского права. Это обусловлено тем, что административная и уголовная ответственность предусмотрена не за все виды правонарушений в области авторского права. Кроме того, следует учитывать то обстоятельство, что авторское право является частью гражданского права. В этом случае защита осуществляется с помощью предъявления иска.

Согласно ст. 49 Закона об авторском праве и смежных  правах автор, обладатель смежных прав или иной обладатель исключительных прав вправе защищать свои права способами, предусмотренными Гражданским кодексом Российской Федерации.

Закрепленные в гражданском  законодательстве нормы, регулирующие защиту нарушенных смежных прав, учитывают  две возможные группы нарушений: нарушение авторских личных неимущественных прав и нарушение исключительных правомочий на использование произведений, охраняемых авторским правом. В ГК нормы, посвященные защите гражданских прав содержатся в ст. 12 ГК, однако применяться они могут с учетом особенностей Закона об авторском праве и смежных правах. Так, например, такой способ как признание прав применительно к авторским правоотношениям предполагает прежде всего признание права авторства на произведение. Однако, как известно, для возникновения авторского права не требуется соблюдение каких-либо формальностей или регистрация произведения. Вместе с тем на практике, как уже отмечалось. иногда авторы сами регистрируют свое авторство в нотариальном порядке.53

Действующее гражданское  законодательство содержит достаточно широкие возможности для защиты смежных прав. Поскольку эти права являются по своей природе субъективными гражданскими правами, правообладатели имеют возможность воспользоваться любыми общими способами защиты гражданских прав. Кроме того, Закон РФ от 9 июля 1993 г. N 5351-I "Об авторском праве и смежных правах" (далее - Закон об авторском праве)54 устанавливает специфические способы защиты, учитывающие особенности нарушений в данной сфере и направленные на дополнительное обеспечение интересов правообладателей.

Однако далеко не все  возможности, заложенные в нормах права, могут быть успешно реализованы. В частности, для практической реализации предусмотренных законом мер по защите прав важно понимать, какие именно действия образуют нарушение, кто и при каких условиях имеет право требовать принудительного воздействия на нарушителя со стороны государства, в каких случаях те или иные способы защиты подлежат применению. К сожалению, не всегда могут быть получены однозначные ответы на такие вопросы.

В настоящее время  Закон об авторском праве действует  в редакции от 20 июля 2004 г. С ее принятием были внесены существенные изменения в нормы, касающиеся защиты авторских и смежных прав, в целях повышения их эффективности и выполнения требований Соглашения ТРИПС (Соглашение по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности). Однако изменения не придали нормам, регулирующим названные вопросы, достаточной определенности, отвечающей потребностям правоприменительной практики. В настоящий момент в часть четвертую ГК РФ включены нормы, регулирующие вопросы защиты прав в рассматриваемой сфере.

При использовании предоставленных  гражданским законодательством  способов защиты как для пресечения, так и для предотвращения посягательств на интересы правообладателей фонограмм важно иметь правильное представление о том, что является нарушением смежных прав. Закон об авторском праве не содержит определения "нарушения авторских и смежных прав", но раскрывает понятие "нарушитель". В соответствии с п. 2 ст. 48 Закона об авторском праве им признается физическое или юридическое лицо, не выполняющее установленных Законом требований. Данное определение позволяет толковать понятие "нарушения авторских и смежных прав" достаточно широко. Между тем очевидно, что таким нарушением может быть признано только невыполнение положений Закона об авторском праве, касающихся содержания авторских и смежных прав.

Чаще всего нарушение  состоит в незаконном использовании  охраняемого объекта, в рассматриваемом случае права на фоноргамму. Такое использование может заключаться, в частности, в изготовлении или распространении экземпляров произведений или фонограмм без разрешения обладателя исключительных прав. В отношении указанных случаев нарушения законодатель вводит понятие "контрафактные экземпляры". По справедливому замечанию Э.П. Гаврилова, применение термина "контрафактный" лишь к экземплярам произведений и фонограмм является очень узким, поскольку контрафактными могут быть также экземпляры видеозаписей исполнений и телевизионных передач.55

В связи с широким  распространением случаев незаконного  использования произведений часто возникают следующие вопросы: какой именно объем использования произведения считать незаконным, какие элементы произведения могут считаться самостоятельными объектами охраны? Пункт 3 ст. 6 Закона об авторском праве устанавливает, что объектом авторского права является часть произведения, представляющая собой результат творческой деятельности, которая может использоваться самостоятельно. Однако такое общее определение нередко не позволяет найти однозначные ответы при рассмотрении конкретных спорных ситуаций. Попытка разрешить подобные вопросы была предпринята в ч. 4 ГК РФ, где устанавливливается, что часть произведения (в том числе его название, персонажи и иные элементы), которая является результатом творческой деятельности и может использоваться самостоятельно, признается объектом авторского права (п. 7 ст. 125.8 проекта части IV ГК РФ).56