Международные инвестиционные соглашения (договоры, контракты)

Пункт 14 ст. 346³⁵ НК РФ также предоставляет инвестору своеобразную гарантию стабильности финансовых условий хозяйствования инвестору от взимания региональных и местных налогов и сборов, освобождение от которых не предусмотрено законами субъектов Российской Федерации и нормативными правовыми актами представительных органов местного самоуправления. В данном случае, затраты инвестора по уплате указанных налогов и сборов подлежат возмещению инвестору за счет соответствующего уменьшения доли произведенной продукции, передаваемой государству, в части, передаваемой соответствующему субъекту Российской Федерации, на величину, эквивалентную сумме фактически уплаченных указанных налогов и сборов.

Одностороннее изменение  условий договора в судебном порядке  при изменении существенных обстоятельств предусмотрено ст. 451 ГК РФ. Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях. Вопрос, является ли изменение законодательства существенным изменением обстоятельств, остается открытым. Судебная практика Верховного Суда Российской Федерации исходит из общего правила о недопустимости одностороннего отказа от исполнения обязательства, действующего во всех подотраслях гражданского права. При этом, существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, не является безусловным основанием для признания обязательства прекращенным. Должник должен доказать в суде не только существенный характер изменения обстоятельств, но и то, что им предпринимались меры, вплоть до обращения в суд, по изменению условий договора или по его расторжению²¹⁰.

Стороны по взаимному  согласию могут предусмотреть в  договоре изменение и дополнение действующего законодательства как основание к изменению и (или) расторжению договора в судебном порядке в соответствии с п. 2 ст. 450 ГК РФ. Однако, включение оговорки носит добровольный характер и может относиться лишь к гражданским правоотношениям.

Довольно часто инвестиционные соглашения заключаются между государством в лице уполномоченных государственных органов и крупным инвестором (обычно транснациональной корпорацией). Подобные соглашения регулируют широкий круг отношений, в том числе выходящих за рамки гражданско-правовых отношений (например, налоговых, таможенных, валютных отношений – в СРП). Распространение норм гражданского законодательства на публично-правовые отношения неправомерно. Это подчеркивает и п. 3 ст. 2 ГК РФ: к имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в том числе к налоговым и другим финансовым и административным отношениям, гражданское законодательство не применяется, если иное не предусмотрено законодательством.

Таким образом, "дедушкина" и стабилизационная оговорки являются основными правовыми средствами обеспечения стабильности условий деятельности для инвестора, причем с нашей точки зрения, использование стабилизационной оговорки является более привлекательным. В целях придания им большей эффективности, диссертант рекомендует внести изменения и дополнения в действующее законодательство Российской Федерации по следующим направлениям:

1) Упростить формулировку  «дедушкиной» оговорки в целях  устранения существующих неясностей  и неточностей.

2) Расширить действие  «дедушкиной» оговорки на нормативные  правовые акты субъектов Российской  Федерации и органов местного  самоуправления.

3) Распространить действие  «дедушкиной» оговорки на любой  инвестиционный проект.

4) Распространить действие «дедушкиной» оговорки в отношении иных лиц, непосредственно участвующих в реализации инвестиционного проекта:  заказчиков, подрядчиков, пользователей объектов капитальных вложений и других лиц, с которыми инвестор состоит в договорных отношениях.

5) Учитывать НДС, акцизы, взносы в Пенсионный фонд, региональные  и местные налоги при подсчете совокупной налоговой нагрузки.

6) Включить нормы о  «дедушкиной» оговорке в НК  РФ как специальный налоговый  режим для инвесторов.

7) Установить процедуру  (механизм) реализации «дедушкиной» оговорки в НК РФ.

8) Установить срок  действия гарантии до момента  окупаемости инвестиционного проекта  (без всяких ограничений и исключений).

9) Учитывать временной  и инфляционный факторы при  определении срока окупаемости  инвестиционного проекта, используя понятия «приведенная (дисконтированная) накопленная сумма» чистой прибыли с амортизационными отчислениями и затрат.

10) Установить критерии  оценки изменения в неблагоприятном  отношении для инвестора, осуществляющего  инвестиционный проект на территории Российской Федерации, условий взимания налогов и сборов, режима запретов и ограничений осуществления капитальных вложений на территории Российской Федерации на законодательном уровне.

 

* * *

 

На основании вышеизложенного  диссертант формулирует следующие выводы:

1. Условия международных  инвестиционных соглашений, как  и любых договоров, подразделяются  на существенные, обычные и случайные. Отнесение того или иного условия к существенным, обычным или случайным условиям определяется национальным законодательством государств. Соответственно, их перечни существенным образом отличаются друг от друга.

2. Несмотря на различия  в законодательстве отдельных  стран мира, автор рассматривает  следующие условия подлежащими  обязательному согласованию сторонами при заключении международного инвестиционного соглашения (т.е. как существенные условия, оказывающие влияние на факт заключения договора):

1) предмет договора;

2) условие о праве  собственности на плоды, продукцию,  доходы от использования исключительного права; 

3) цена договора (размер  платежей, сроки и порядок их  внесения);

4) срок договора;

5) порядок, сроки, размеры  финансирования работ по соглашению (программы, графики, проекты).

3. Перечень существенных  нарушений международного инвестиционного соглашения должен быть закреплен в обязательном порядке в российском законодательстве. Он, по мнению диссертанта, включает в себя:

1) Необоснованный отказ  инвестора от выполнения работ  по соглашению.

2) Отказ инвестора  от предоставленных исключительных  государством прав.

3) Невыполнение инвестором  работ согласно планам в течение  установленного сторонами сроков.

4) Приостановление работ  более чем на определенный  в соглашении срок.

5) Существенное нарушение  пользования предоставленным имуществом (прежде всего изменения цели использования и назначения, а также не выполнение обязанностей по поддержанию государственного имущества в исправном состоянии, проведению за свой счет капитального и текущего ремонта и несению расходов на его содержание).

6) Существенное изменение состояния предоставленного в пользование инвестору государственного имущества.

7) Причинение вреда  (ущерба) государственной собственности.

8) Неоднократная неуплата  налогов и иных обязательных  платежей.

9) Передача прав третьим  лицам без согласия государства.

10) Иное существенное  нарушение обязательств соглашения, которое предусмотрено в национальном  законодательстве или в соглашении  как основание для расторжения соглашения.

4. Инвестор нуждается  в четких и ясных нормах  о национализации и реквизиции, а также о досрочном расторжении договора. В этих целях диссертант рекомендует принятие  федеральных законов не только о международных инвестиционных (концессионных) соглашениях, но и о национализации, иммунитете государства и государственной собственности.

5. Государство вправе потребовать изменений условий договора, если посчитает, что это затрагивает государственные (общественные) интересы, а инвестор - возмещения убытков в судебном порядке в соответствии с национальным гражданским законодательством.

6. Стабильность договорных  условий для инвестора обеспечивается  двумя путями: гарантией от неблагоприятного  изменения законодательства ("дедушкина"  оговорка) и внесением изменений  и дополнений в инвестиционное  соглашение в связи с изменением  законодательства (стабилизационная оговорка).

7. В целях совершенствования  действующего российского законодательства  представляется необходимым внести  изменения и дополнения в ФЗ  «О СРП» (ст. ст. 7, 8, 17, 21), ФЗ «Об  инвестиционной деятельности» (ст. ст. 1 и 15), ФЗ «Об иностранных инвестициях» (ст. ст. 1 и 9) и НК РФ.

 

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

 

Проведенный анализ теории и практики международных инвестиционных соглашений позволяет обосновать в  диссертации следующие основные выводы и положения:

1. Международное инвестиционное  соглашение - это договор, заключаемый между государством и частным (иностранным) лицом на определенный срок по поводу вложения капиталовложений (инвестиций) на территории данного государства. В соответствии с этим соглашением государство предоставляет инвестору на возмездной и срочной основе исключительное право на осуществление видов деятельности, предоставление которого находится в компетенции государства, и пользование объектами, находящимися в государственной (муниципальной) собственности, а инвестор обязуется осуществлять инвестиционную деятельность за свой счет и на свой риск.

2. Международное инвестиционное  соглашение является двусторонним, возмездным, взаимным и консенсуальным  договором. 

3. Конститутивные черты  международного инвестиционного  соглашения сводятся к следующему:

- сторонами договора  выступают государство в лице  уполномоченных им государственных  органов (как правило, в лице  правительства или соответствующего министерства страны) и частный инвестор другой страны;

- договор заключается  в сфере, где ярко выражены публичные (общественные) интересы (в противовес частным), и, соответственно, находящейся в исключительном ведении государства;

- договор заключается  с победителем конкурса (аукциона) либо с конкретным инвестором  на основе административного (управленческого) акта уполномоченного государственного органа;

- инвестор самостоятельно несет все расходы и риски, связанные с реализацией инвестиционного проекта;

- инвестор уплачивает  государству установленные налоги, сборы и иные обязательные  платежи (в том числе в виде вознаграждения как собственнику имущества);

- инвестиционный договор  регулирует широкий спектр отношений  между государством и инвестором (частноправового и публично-правового  характера);

- возведенные, построенные  объекты и иное недвижимое имущество по окончании договора (завершении строительства, возмещении затрат) поступают в государственную собственность;

- договор заключается  на основе норм национального  права государства; соответственно, внутреннее законодательство страны  составляет юридическую основу регулирования договора;

- отношения между государством  и инвестором строятся на долгосрочной  основе.

4. Условия международных  инвестиционных соглашений, как  и любых договоров, подразделяются  на существенные, обычные и случайные. Отнесение того или иного условия к существенным, обычным или случайным условиям определяется национальным законодательством государств. Соответственно, их перечни существенным образом отличаются друг от друга.

5. Несмотря на различия  в законодательстве отдельных стран мира, автор рассматривает следующие условия подлежащими обязательному согласованию сторонами при заключении международного инвестиционного соглашения (т.е. как существенные условия, оказывающие влияние на факт заключения договора):

1) предмет договора;

2) условие о праве  собственности на плоды, продукцию,  доходы от использования исключительного  права;

3) цена договора (размер  платежей, сроки и порядок их  внесения);

4) срок договора;

5) порядок, сроки, размеры  финансирования работ по соглашению (программы, графики, проекты).

6. Стабильность договорных  условий для инвестора обеспечивается  двумя путями: гарантией от неблагоприятного  изменения законодательства ("дедушкина"  оговорка) и внесением изменений  и дополнений в инвестиционное  соглашение в связи с изменением законодательства (стабилизационная оговорка).

7. Международные инвестиционные  соглашения следует классифицировать  по юридическому и экономическому  критерию:

- концессионные договоры (право собственности на доходы, плоды, продукцию полностью или частично принадлежит инвестору при осуществлении им предпринимательской деятельности; расчет прибыли из выручки);

- СРП (право собственности  на доходы, плоды, продукцию полностью  или частично принадлежит инвестору  при осуществлении им предпринимательской деятельности; расчет в форме добытой продукции);