Государственный контракт. Процедура заключения

Процедура выбора победителя на аукционном торге  не регламентируется Законом N 94-ФЗ с  точки зрения сроков. Поэтому может  показаться, что произойти это  может практически на следующий  день после рассмотрения заявок на участие в аукционе. Однако не следует  забывать о норме, содержащейся в  ст. 448 ГК РФ и носящей обязательный для применения характер. В этой статье указано на необходимость  соблюдения минимального30-дневного временного разрыва между датой совершения публичной оферты (размещения на официальном  сайте извещения о проведении открытого аукциона) и датой проведения торга (самой процедуры аукциона). Несоблюдение названного правила может  повлечь признание аукциона недействительным в судебном порядке.

После выявления  победителя наступает этап подписания контракта. Минимальный срок вступления в правоотношения составляет 10 дней, которые исчисляются по правилам гражданского законодательства с момента размещения на официальном сайте итогового протокола (протокола оценки и сопоставления конкурсных заявок/протокола аукциона). В рамках этого срока нельзя требовать подписания контракта от победителя и нельзя подписывать данное соглашение заказчику.

Установление  минимального срока обусловлено, с  одной стороны, необходимостью предоставить сторонам возможность обменяться документами, с другой - необходимостью предоставить иным заинтересованным лицам возможность  обратиться за обжалованием результатов  торга в административном порядке.

Максимальный  срок подписания контракта по итогам конкурса и аукциона - 20дней, исчисляемых не с момента размещения итогового протокола на сайте, а с момента подписания этого документа. Данное ограничение важно для защиты интересов победителя и заказчика.

Законом № 94-ФЗ предусмотрена возможность  проведения совместных торгов, которые позволяют сократить общее количество закупок и, следовательно, совокупные затраты на их осуществление.

Совместные  торги могут проводиться при  наличии не менее чем у двух заказчиков, уполномоченных органов  потребности в одноименных товарах, одноименных работах, одноименных  услугах. Для проведения совместных торгов заказчики, уполномоченные органы заключают между собой соглашение о проведении совместных торгов, в котором обязательно должны быть указаны права, обязанности и ответственность сторон соглашения, сведения об организаторе совместных торгов, ориентировочные сроки проведения совместных торгов, порядок оплаты расходов, связанных с организацией и проведением совместных торгов и др.

Проведение  совместных торгов – право, а не обязанность заказчиков, уполномоченных органов во всех случаях, кроме предусмотренных  ч. 8 ст.10 Закона № 94-ФЗ, согласно которой  решение о проведении совместных торгов для нужд обороны страны и  безопасности государства принимается  Правительством РФ.

В соответствии со ст. 42 Закона № 94-ФЗ под запросом котировок понимается способ размещения заказа, при котором информация о потребностях в товарах, работах, услугах для нужд заказчиков сообщается неограниченному кругу лиц путем размещения на официальном сайте извещения о проведении запроса котировок и победителем в проведении запроса котировок признается участник размещения заказа, предложивший наиболее низкую цену контракта. Из всех возможных процедур на конкурентной основе самая популярная у заказчиков - это запрос котировок. Связано это, во-первых, с небольшим объемом разрабатываемых документов со стороны заказчика и участника размещения заказа, а во-вторых, со сравнительно короткими сроками, которые требуются для применения такого способа закупки. Продолжительность размещения заказа путем запроса котировок может длиться от 15 до 25 календарных дней.

Заказчик, уполномоченный орган не вправе осуществлять путем запроса котировок размещение заказа на поставку одноименных товаров, выполнение одноименных работ, оказание одноименных услуг на сумму более чем пятьсот тысяч рублей в течение квартала.

Запрос  котировок по Закону № 94-ФЗ может  проводиться только в открытой форме, в отличие от аукционов и конкурсов, которые могут быть также закрытыми  в предусмотренных Законом случаях.

Под размещением заказа у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) понимается способ размещения заказа, при котором заказчик предлагает заключить контракт (иной гражданско-правовой договор) только одному поставщику (исполнителю, подрядчику). Это единственный неконкурентный способ размещения заказов, в связи с чем, его применение во многих случаях является крайне нежелательным.

Данный  способ размещения заказа предусмотрен в Законе как исключительный. Используется он заказчиками в качестве вспомогательного к крупным закупкам - при появлении дополнительной непрогнозируемой потребности в продукции, закупленной путем торгов и не учтенной на момент формирования технического задания, конкурсной или аукционной документации, а также при мелких закупках - когда предел потребности вписывается в законодательно установленные рамки.

Нельзя  назвать контракты, заключенные  заказчиками без проведения процедур размещения заказа, стихийными. Однако сроки заключения таких контрактов и исполнения договорных обязательств зависят, прежде всего, от должностных  лиц учреждения, а не от строгих  норм Закона.

Случаи, при  которых размещение заказов допускается  у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика), перечислены в ч. 2 ст. 55 Закона № 94-ФЗ.

По мнению Л.В. Андреевой, «рассматривать в качестве самостоятельного способа заключения договора закупку у единственного  поставщика нет оснований, так как  в таких случаях контракт заключается  обычным способом – путем направления  проекта контракта одной стороной (заказчиком) и подписания его второй стороной (поставщиком, подрядчиком, исполнителем)». Вместе с этим, как отмечает автор, выделение закупки у единственного  поставщика в качестве самостоятельного способа размещения заказов объясняется  стремлением законодателя исключить  необоснованные ограничения применения торгов при проведении государственных  и муниципальных закупок⁵².

Одной из главных проблем закупочной системы РФ в настоящее время является неэффективность размещения заказов путем проведения торгов. Многие торги признаются несостоявшимися, в результате чего заказы размещаются у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика). Изменить эту ситуацию может введение сплошного контроля за реализацией (размещением и исполнением) публичных заказов, предлагаемое разработчиками концепции проекта закона «О федеральной контрактной системе». Этот контроль можно осуществлять либо исключительно собственными силами, либо посредством привлечения для этого внешних специалистов. Весьма эффективным представляется осуществление проверки системы организации закупочной деятельности при проведении аудита.

Размещать заказ на одноименные товары, работы, услуги у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) на сумму  до 100 тыс. руб., а также путем запроса котировок – на сумму до 500 тыс. руб. допускается в течение одного квартала.

Способом  закупок, формально предусмотренным  Законом № 94-ФЗ (ст. 10 Закона), является также «размещение заказов на поставки биржевых товаров для государственных или муниципальных нужд на товарных биржах». Этому способу размещения заказов была посвящена отдельная глава 7 Закона № 94-ФЗ (состоявшая из одной статьи 65), которая была признана утратившей силу с 1 июля 2009 года. Таким образом, порядок размещения заказов на поставки биржевых товаров для государственных или муниципальных нужд на товарных биржах не установлен. В связи с этим фактически указанный способ размещения публичных заказов в настоящее время в РФ применяться не может, несмотря на то, что формально он предусмотрен Законом № 94-ФЗ в качестве одного из способов размещения заказов для государственных и муниципальных нужд.

Срок исполнения условий контракта поставщиком(подрядчиком) зависит от интересов заказчика, которые определяются при формировании проекта контракта, и может составлять как один день, так и весь срок с момента подписания контракта и до окончания финансового года.

На сроки  абсолютно всех конкурентных процедур влияет вероятность обжалования  действий (бездействия) членов комиссии и должностных лиц заказчика.

При поступлении  жалобы контролирующая инстанция имеет  право на любом этапе проведения процедуры приостановить размещение заказа до рассмотрения жалобы по существу. И на этапе, когда уже выбран победитель, существует прямой законодательный запрет на заключение контракта до рассмотрения жалобы. Точно спрогнозировать количество жалоб заранее, как правило, не удается. Но к сроку проведения процедуры рекомендуется прибавлять примерно по неделе на рассмотрение каждой потенциальной жалобы.

На  основании вышеизложенного можно  сделать вывод, что законодательно выработана подробная система размещения заказа на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг, сформулирован четкий порядок размещения заказа. В настоящее время проводится много мероприятий, направленных на сокращение коррупционных случаев в данной сфере.

3.2. Способы обеспечения прав участников при размещении заказа на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг

Институт обеспечения исполнения обязательств известен гражданскому законодательству достаточно давно и широко применяется  на практике. Способы обеспечения  обязательств служат средством минимизации рисков неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства контрагентом и имеют своей целью предотвращение либо уменьшение размера негативных последствий, которые могут наступить в случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения поставщиком (исполнителем, подрядчиком) своего обязательства по договору.

Тем не менее, как заказчики, так и поставщики (исполнители, подрядчики) сталкиваются с множеством сложностей и проблем, касающихся вопросов применения при заключении и исполнении государственного (муниципального) контракта обеспечительных мер. В ГК РФ вопросам обеспечения посвящена гл. 23. При этом используется термин «обеспечение исполнения обязательств» в отличие от термина «обеспечение исполнения прав». Но, тем не менее, эти два термина можно считать равнозначными.

Внесенные изменения в Закон № 94-ФЗ оставили всего два пути обеспечения исполнения обязательств по государственному контракту:

1.Безотзывная банковская гарантия  выданная банком или иной кредитной  организацией.

2. Передача заказчику в залог  денежных средств, в том числе  в форме вклада (депозита), в размере  обеспечения исполнения контракта,  предусмотренном конкурсной документацией.

Закон предусматривает возможность  установления со стороны заказчика, уполномоченного органа требования обеспечения исполнения государственного (муниципального) контракта. Размер обеспечения может устанавливаться в пределах тридцати процентов от начальной цены контракта⁵³. В случае, если начальная (максимальная) цена контракта (цена лота) превышает пятьдесят миллионов рублей, заказчики и уполномоченные органы обязаны устанавливать требование обеспечения исполнения контракта в размере от десяти до тридцати процентов начальной (максимальной) цены контракта (цены лота), но не менее, чем в размере аванса (если контрактом предусмотрена выплата аванса). В случае установления обеспечения исполнения контракта, такой контракт заключается только после предоставления участником конкурса или аукциона, с которым заключается государственный (муниципальный) контракт, банковской гарантии, или передачи заказчику в залог денежных средств, в том числе, в форме вклада (депозита) в размере обеспечения исполнения контракта.

Представление обеспечения исполнения контракта в виде банковской гарантии косвенным образом подтверждает возможность поставщика (подрядчика, исполнителя) успешно исполнить свои контрактные обязательства. Это обуславливается тем, что финансовые организации, предлагая указанный вид обеспечения, принимают на себя финансовые риски поставщиков (подрядчиков, исполнителей) по контрактам и, в этой связи, вынуждены осуществлять проверку таких поставщиков (подрядчиков, исполнителей) на предмет наличия у них соответствующих финансовых и трудовых ресурсов, технологического оборудования и других составляющих для производства товаров, выполнения работ и оказания услуг, являющихся предметом контракта.

Необходимо обратить внимание на то, что установление авансовых платежей по государственным (муниципальным) контрактам является правом, но не обязанностью заказчика, уполномоченного органа (если иное не предусмотрено законодательством РФ).

С учетом того, что получение авансового платежа является в некоторых случаях основной целью заключения контракта со стороны недобросовестного поставщика (подрядчика, исполнителя), необходимость их установления должна тщательно анализироваться в каждом конкретном случае.

Обязательным условием для многих государственных заказчиков при  заключении государственного контракта  является наличие у его исполнителя (подрядчика, поставщика и пр.) обеспечения, гарантирующего надлежащее исполнение обязательств по государственному (муниципальному) контракту. Согласно закону № 94-ФЗ обеспечение контракта может быть представлено в форме безотзывной банковской гарантии и передачи заказчику в залог денежных средств (в том числе в форме депозитных вкладов) или иного имущества. Общим смыслом этих форм обеспечения является то, что они гарантируют государственному заказчику, что работы по договорам подряда, поставка товаров и прочие услуги будут исполнены качественно, в установленный срок и в полной мере. Как правило, способ обеспечения выбирается участником размещения заказов самостоятельно.