Государственный контракт. Процедура заключения

Закон № 94-ФЗ предусматривает участие в конкурсе иностранных поставщиков и установлениет так называемый «национальный режим» в отношении товаров, происходящих из иностранных государств, работ, услуг, выполняемых, оказываемых иностранными лицами. Национальный режим предусматривает, что такие товары, работы, услуги допускаются для целей размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных (муниципальных) нужд на равных условиях с товарами российского происхождения, работами, услугами, выполняемыми, оказываемыми российскими лицами.

Исключение  из этого правила может быть установлено  только международным договором  РФ либо ФЗ, а для целей размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд обороны страны и безопасности государства – Правительством РФ установления запретов и ограничений допуска товаров, происходящих из иностранного государства или группы иностранных государств, работ, услуг, выполняемых, оказываемых иностранными лицами.

В Закон  № 94-ФЗ также устанавливает, что государственные (муниципальные) заказчики обязаны размещать свои заказы с учетом запретов и ограничений, установленных Правительством РФ, и на условиях, установленных в соответствии с ч. 3 ст. 13 Закона № 94-ФЗ федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим нормативное правовое регулирование в сфере размещения заказов.

Законом № 94-ФЗ для всех участников процедур определено полное равенство и устанавливаются  единые требования. Исключением из указанных правил являются только прямо установленные в законе преимущества учреждениям уголовно-исполнительной системы, организациям инвалидов и субъектам малого предпринимательства (ст. 14, 15 и др.).

Равенство участников гражданских правоотношений не исключает различий в объеме и  содержании принадлежащих им субъективных гражданских прав. При проведении конкурсов это обычно выражается в предоставлении каких-либо специальных  преимуществ какой-либо группе лиц  либо конкретному лицу. Преимущества могут предоставляться в форме ценовых поправок, облегчения доступа к закупкам путем упрощенного порядка предоставления тех или иных документов, бесплатной выдачи закупочной документации и др. В ст. 14 Закона № 94-ФЗ указано, что учреждениям уголовно-исполнительной системы предоставляются преимущества при участии в размещении заказов в соответствии с настоящим Законом.

Порядок и условия предоставления поддержки (специальных преимуществ) перечислены  в п. 12 ч. 4 ст. 21, ч. 3 ст. 28, ч. 3 ст. 37, ч. 3 ст. 38, ч. 4 ст. 45, п. 7 ч. 2 ст. 55 Закона № 94-ФЗ. Прямо в Законе № 94-ФЗ поименованы только три вида преимуществ указанным категориям лиц:

− в отношении  предлагаемой цены контракта. Размер такой  ценовой преференции не может  превышать 15%. Условия ее применения должны быть установлены Постановлением Правительства Российской Федерации²⁹;

− преимущество по индивидуальному получению информации при проведении запроса котировок³⁰;

− прямая закупка способом у единственного  источника в случаях, установленных  в законе³¹.

Вместе  с тем Закон № 94-ФЗ нигде не запрещает устанавливать и иные преимущества для учреждений уголовно-исполнительной системы. Поэтому заказчик, уполномоченный орган вправе установить и иные преимущества. Хотя с учетом жестких норм Закона не очень понятно, какими они могли бы быть.

Предоставление  преимуществ указанным учреждениям – право, а не обязанность заказчика, уполномоченного органа. Если это право используется заказчиком, уполномоченным органом, то в извещении о размещении заказа указываются преимущества, установленные заказчиком, уполномоченным органом для данной группы юридических лиц.

В любом  случае, если заказчик или уполномоченный орган устанавливают какие-либо преимущества для учреждений уголовно-исполнительной системы, которые осуществляют производство товаров, выполнение работ, оказание услуг, то эти преимущества должны быть перечислены  в извещении о проведении открытого  конкурса или открытого аукциона. При оценке и сопоставлении заявок на участие в конкурсе конкурсная комиссия должна учитывать такие преимущества в пользу заявок указанных участников размещения заказа, а при проведении аукциона – заказчик, уполномоченный орган непосредственно перед началом проведения аукциона сообщают о наличии таких участников аукциона.

Еще одно прямо предусмотренное Законом № 94-ФЗ преимущество – это прямое размещение заказа способом у единственного источника, если производство товаров, выполнение работ, оказание услуг осуществляются учреждениями уголовно-исполнительной системы. Условия такого прямого размещения заказа должны быть определены Правительством РФ.

Особенности участия организаций инвалидов  в размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных (муниципальных) нужд установлены в ст. 14 Закона № 94-ФЗ.

В Законе № 94-ФЗ под организациями инвалидов  понимаются организации, уставный (складочный) капитал которых полностью состоит  из вкладов общероссийских общественных организаций инвалидов и среднесписочная  численность инвалидов в которых по отношению к другим работникам составляет не менее чем 50%, а доля оплаты труда инвалидов в фонде оплаты труда – не менее чем 25%.

Общественными организациями инвалидов признаются организации, созданные инвалидами и лицами, представляющими их интересы, в целях защиты прав и законных интересов инвалидов, обеспечения  им равных с другими гражданами возможностей, решения задач общественной интеграции инвалидов, среди членов которых  инвалиды и их законные представители (один из родителей, усыновителей, опекун или попечитель) составляют не менее 80%, а также союзы (ассоциации) указанных  организаций³².

Порядок и условия предоставления поддержки  организациям инвалидов перечислены  в п. 12 ч. 4 ст. 21, ч. 3 ст. 28, ч. 3 ст. 37, ч. 3 ст. 38, ч. 4 ст. 45 Закона № 94-ФЗ и почти  идентичны тем, которые предоставляются  учреждениям уголовно-исполнительной системы. Но есть и одно важное отличие: организациям инвалидов не предоставляется  специальное преимущество, закрепленное в п. 7 ч. 2 ст. 55 Закона № 94-ФЗ о возможности  закупки у единственного источника. В результате для организаций  инвалидов действует два вида преимуществ:

− в отношении  предлагаемой цены контракта. Размер такой  ценовой преференции не может  превышать 15%. Условия ее применения должны быть установлены Постановлением Правительства РФ (в п. 12 ч. 4 ст. 21 Закона № 94-ФЗ);

− преимущество по индивидуальному получению информации при проведении запроса котировок (ч. 4 ст. 45 Закона № 94-ФЗ).

Особенности участия субъектов малого предпринимательства  в размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг  для государственных (муниципальных) нужд установлены в ст. 15 Закона № 94-ФЗ.

Этим  же законом дается определение субъектов  малого и среднего предпринимательства, под которыми понимаются хозяйствующие субъекты (юридические лица и индивидуальные предприниматели), отнесенные в соответствии с условиями, установленными законом, к малым предприятиям, в том числе к микропредприятиям, и средним предприятиям³³.

К субъектам  малого и среднего предпринимательства  относятся внесенные в единый государственный реестр юридических  лиц потребительские кооперативы и коммерческие организации (за исключением государственных и муниципальных унитарных предприятий), а также физические лица, внесенные в единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, крестьянские (фермерские) хозяйства, соответствующие следующим условиям:

- для  юридических лиц - суммарная доля  участия РФ, субъектов РФ, муниципальных  образований, иностранных юридических  лиц, иностранных граждан, общественных  и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов  в уставном (складочном) капитале (паевом  фонде) указанных юридических  лиц не должна превышать 25%;

- средняя  численность работников за предшествующий  календарный год не должна  превышать предельные значения  средней численности работников  для субъектов малого предпринимательства  100 человек включительно для малых  предприятий; среди малых предприятий  выделяются микропредприятия - до 15 человек;

- выручка  от реализации товаров (работ,  услуг) без учета налога на  добавленную стоимость или балансовая  стоимость активов за предшествующий  календарный год не должна  превышать предельные значения, установленные Правительством РФ для каждой категории субъектов малого и среднего предпринимательства.

Статья 15 Закона № 94-ФЗ для заказчиков установлена  обязанность размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд обороны страны и безопасности государства у субъектов малого предпринимательства в размере не менее чем 10 и не более чем 20% общего годового объема поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг в соответствии с перечнем товаров, работ, услуг, установленным Правительством РФ, путем проведения торгов, запроса котировок, в которых участниками размещения заказов являются данные субъекты, а в случаях размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд обороны страны и безопасности государства государственные заказчики вправе осуществлять такое размещение заказов.

Одно  из преимуществ заключается в  том, что начальная (максимальная) цена контракта (цена лота) при размещении заказа на поставку товара, выполнение работ, оказание услуг для нужд заказчиков у субъектов малого предпринимательства не должна превышать начальную (максимальную) цену контракта (цену лота), установленную Правительством РФ.

При размещении заказа информация о проведении таких торгов должна содержаться в извещении о проведении открытого конкурса или открытого аукциона. То есть в самом извещении должно быть ясно указано, что участниками этих торгов могут быть исключительно субъекты малого предпринимательства.

Еще одна особенность в том, что заявки на участие в конкурсе или аукционе, поданные участниками размещения заказа, не являющимися субъектами малого предпринимательства, подлежат отклонению. Отклонение таких заявок производится конкурсной (аукционной) комиссией в том же порядке, как и отклонение иных заявок, не соответствующих установленным требованиям, т.е. уже после вскрытия конвертов с заявками на участие в конкурсе (аукционе).

Если по истечении срока подачи заявок на участие в конкурсе или в аукционе субъектами малого предпринимательства подано менее двух заявок, торги признаются несостоявшимися.

В случае признания торгов несостоявшимися повторные торги, участниками которых являются субъекты малого предпринимательства, не проводятся и контракт с одним участником размещения заказа – субъектом малого предпринимательства не заключается. Дальнейшее размещение заказов осуществляется в общем порядке (т.е. с участием не только субъектов малого предпринимательства), предусмотренном главами 2 и 3 Закона № 94-ФЗ и тем самым в повторных торгах права субъектов малого предпринимательства уже уравниваются с правами остальных участников размещения заказа.

В случае если по истечении срока подачи котировочных заявок субъектами малого предпринимательства  не подана ни одна заявка, соответствующая  требованиям, установленным извещением о проведении запроса котировок, повторное размещение заказа путем  запроса котировок, участниками  которого являются субъекты малого предпринимательства, не проводится и объем товаров, работ, услуг, на поставку, выполнение, оказание которых проводился запрос котировок, учитывается в общем годовом  объеме.

При заключении государственного (муниципального) контракта  больше прав имеет заказчик, а участник размещения заказа в основном несет большое количество обязанностей³⁴. Что касается ответственности при заключении государственного (муниципального) контракта, то тут законодатель предусмотрел обоюдность действий и на практике это вполне реализуется³⁵.

Подводя итог вышесказанному, можно отметить либеральный подход законодателя к определению круга субъектов, вступающих с государственным (муниципальным) заказчиком в отношения по размещению и исполнению государственных (муниципальных) заказов. С другой стороны, неясность момента вступления лица в статус участника размещения заказа оставляет пробел в законодательстве и тем самым, дает возможность ущемлять права участника размещения заказа государственным (муниципальным) заказчиком.

2.3. Компетенция контролирующих органов в сфере заключения государственного (муниципального) контракта

Контроль в сфере размещения заказов и заключения государственных (муниципальных) контрактов это вид контроля соответствует определению административного надзора, даваемого учеными-юристами: «Административный надзор как разновидность контроля представляет собой деятельность специально уполномоченных государственных органов, должностных лиц, осуществляемую независимо от ведомственных границ и форм собственности, направленную на обеспечение, с использованием мер административного принуждения, единообразного исполнения специальных правовых норм и общеобязательных правил органами исполнительной власти, предприятиями, учреждениями, организациями, должностными лицами и гражданами»³⁶.