Доверительное управление наследственным имуществом

Что касается общих фондов банковского управления, контроль за их деятельностью куда менее пристальный и регулярный. Денежные потоки общих фондов банковского управления не подвержены постоянному контролю со стороны какой-либо специальной организации. Аналога специализированного депозитария для общих фондов банковского управления просто нет. Более того, управляющие таких фондов редко обращаются за услугами к обычным депозитариям: как правило, это банки, обладающие также депозитарной лицензией. Таким образом, институциональная диверсификация инвестиционного процесса совершенно отсутствует. В качестве компенсации отсутствия столь важного контрольного механизма существует обязанность банка как доверительного управляющего общего фонда банковского управления открывать для него специальный корреспондентский счет в Банке России. Однако такая компенсация не является соразмерной: перед тем или иным ОПЕРУ, в отличие от специализированного депозитария, не стоит задача по контролю соответствия сделок положениям инвестиционной декларации.

Индивидуальное доверительное управление как вид профессиональной деятельности контролируется в рамках системы контроля деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг. Исходя из этого оперативный контроль осуществляется лишь контролером самого доверительного управляющего, а также клиентами на основании отчетности. Никакого специального органа, осуществляющего оперативный контроль деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг по доверительному управлению, действующим законодательством не предусмотрено.

Различия в процессах учета, контроля и раскрытия информации по рассматриваемым направлениям деятельности весьма значительны. В процессе индивидуального доверительного управления ценными бумагами участвуют доверительный управляющий, брокер, депозитарий, регистратор и банк. Каждая сделка совершается в отношении конкретного клиента. В процессе управления инвестиционными и пенсионными фондами участвуют все те же лица, за исключением доверительного управляющего, а также управляющая компания, специализированный регистратор и специализированный депозитарий.

На специализированный депозитарий, как уже отмечалось, возложена функция "инфраструктурного" контроля, предполагающая контроль каждой сделки, совершаемой за счет фонда, на предмет ее соответствия законодательным и нормативным актам, а также правилам доверительного управления.

Такой контроль является необходимостью, обусловленной невозможностью влияния инвесторов на инвестиционный процесс: информация о конкретных сделках им недоступна, возможно только постфактумное отслеживание изменений состава и структуры фонда, нормирование которых также призвано защищать права и законные интересы инвесторов. Система контроля инвестирования средств общих фондов банковского управления существует лишь как часть общего внутреннего контроля в управляющем банке, при этом акцент делается на обеспечении интересов самого банка, а не инвесторов.

Как видно из вышеприведенного анализа, имеющиеся контрольные процедуры ориентированы на анализ деятельности банков и компаний лишь по одному из направлений доверительного управления, а если быть совсем точным - по каждому проекту в рамках одного из видов деятельности. Так, например, покупку в фонд неких бумаг и их скорую продажу по практически такой же цене контролеры вполне могут принять за нормальную инвестиционную деятельность. Если бы они параллельно отследили работу с активами всех десяти фондов, находящихся под управлением данной компании, то увидели бы, что сделки с этими бумагами по аналогичным ценам, во-первых, носят массовый характер, во-вторых, явно направлены на манипулирование рынком. Но такие действия, скорее всего, выявлены не будут: работа управляющей компании в целом объектом чьего-либо наблюдения не является.

Мы рассмотрели группы компаний, в которые входят крупнейшие доверительные управляющие, брокеры, управляющие компании, негосударственные пенсионные фонды, банки, управляющие общими фондами банковского управления 37. Анализ направлений деятельности таких групп и структура их собственности позволяют сделать вывод о том, что основополагающими участниками фондового рынка являются банки. Будучи основными участниками финансовых и финансово-промышленных групп, они активно работают по всем направлениям финансового посредничества. Таким образом, можно говорить о высоком уровне институционального сращения банков и фондовых посредников. При этом следует отметить все возрастающую универсальность финансовых групп. Всеми крупными игроками на финансовом рынке оказывается целый комплекс услуг. Совокупные результаты деятельности по всем направлениям определяют успех группы на рынке, а также привносимые ею на рынок риски.

Однако оценка данных показателей доступна лишь инсайдерам. Дело в том, что как виды деятельности по доверительному управлению, так и иные виды деятельности на фондовом рынке регулируются с точки зрения конкретной лицензии. Такой подход на фоне параллельной и совместной работы в рамках одной группы нескольких, а зачастую и нескольких десятков банков и компаний не может дать регулятору возможность контролировать реальные результаты деятельности группы. Поскольку в нормативных актах не описываются банки и компании, совмещающие несколько видов деятельности, существуют значительные пробелы контроля и, как следствие, возможности для злоупотреблений.

Требования к специалистам компаний, осуществляющих деятельность на финансовых рынках, установлены отдельными нормативными актами ФСФР России. Соответствие уровня квалификации специалистов и стоящих перед ними задач определяется по нескольким критериям - уровню образования, наличию квалификационных аттестатов, наличию опыта работы. При этом особое внимание уделяется соответствию направления образования, опыта работника и направления деятельности участника рынка. Эти требования распространяются и на контролеров - лиц, ответственных за внутренний контроль деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг. Их квалификация в области ценных бумаг, подтвержденная аттестатами, должна соответствовать комбинации видов деятельности, осуществляемых компанией. Соответствующим нормативным документом установлено, что при совмещении профессиональным участником нескольких видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг осуществление внутреннего контроля в отношении разных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг может быть возложено на нескольких контролеров. Это указывает на последовательное занятие исполнительной властью позиции относительно необходимости регулирования не реальных участников рынка ценных бумаг, а отдельных частей их разнонаправленного бизнеса. Обстоятельства, лежащие "между" направлениями бизнеса, не разглядит даже собственный контролер.

Развитие рынка ценных бумаг является одной из приоритетных задач законодательных и исполнительных властей России. Оперативный контроль и регулирование рынка ценных бумаг в Российской Федерации осуществляет федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг, которым в данный момент является Федеральная служба по финансовым рынкам. Следует отметить, что значительная доля важных требований к деятельности на рынке ценных бумаг определяется именно ФСФР России. Таким образом, зачастую контроль заключается в проверке соответствия деятельности участников рынка тем нормам, которые и установил контролирующий орган. При наличии тенденции к укрупнению участников рынка это порождает значительные риски, связанные с коррупцией и лоббированием интересов отдельных игроков рынка.

Важным элементом системы управления фондовым рынком являются саморегулируемые организации. На территории России действуют шесть организаций, объединяющих практически всех профессиональных участников рынка ценных бумаг. Контроль, осуществляемый саморегулируемыми организациями, обладает рядом специфических свойств. Так, он распространяется только на членов саморегулируемой организации, таким образом, зачастую невозможно провести контрольное мероприятие по причине отсутствия права запросить информацию у всех участников той или иной сделки. Кроме того, санкции, которые может применять саморегулируемая организация, зачастую не могут остановить участников рынка на пути к крупному заработку. И третье, самое главное, связано с уже упоминавшейся укрупненностью основных участников рынка. Их лоббистские возможности в сочетании со статусом крупнейших плательщиков взносов для саморегулируемой организации как контрольного органа зачастую являются непреодолимым препятствием для объективного контроля.38

Функции по нормативно-правовому регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков, в том числе фондового рынка, осуществляет Федеральная служба по финансовым рынкам. В отношении всех видов доверительного управления данный орган исполнительной власти является и лицензирующим, и надзорным. Туда же сдается отчетность. Однако все это справедливо лишь в части деятельности участников финансового рынка, имеющей отношение к рынку ценных бумаг и производных финансовых инструментов. Если данная организация также является кредитной, то все, что связано с работой именно по направлению деятельности кредитной организации, неподконтрольно ФСФР России, - это юрисдикция Банка России.

Стоит также рассмотреть организацию контроля в банковском секторе, который, как мы уже указывали, институционально сращен с фондовым рынком. Контроль деятельности банков осуществляют их собственные службы внутреннего контроля. Никакой иной системы контроля, за исключением надзора со стороны Банка России, на банковском рынке нет. Высокий уровень концентрации рынка банковских услуг, высокий уровень самоорганизации и высокая степень регулирования со стороны властных структур определяют отсутствие необходимости в создании саморегулируемых организаций. Поэтому на банковском рынке они отсутствуют. Контроль от лица государства на рынке банковских услуг осуществляется Банком России, этот же орган выдает и отзывает лицензии на проведение банковских операций.

Как мы видим, все виды деятельности на финансовом рынке лицензируются, и работают на нем лишь профессионалы. Однако ситуация значительно осложняется за счет того, что организаций, занимающихся каким-либо исключительным видом деятельности, практически не существует. Почти каждый банк, как и некредитная финансовая организация, совмещает сразу несколько направлений деятельности. Например, совмещение деятельности по доверительному управлению с деятельностью кредитной организации, неся в себе определенные риски, является перспективным направлением развития бизнеса. Образующаяся мощная финансовая организация при должном подходе к минимизации рисков может стать более надежной компанией, чем организация, предоставляющая только один вид услуг. Но соответствует ли действующая в такой организации система контроля тем целям и задачам, которые в целом стоят перед финансовым сектором?

Очевидно, что нет. Контролер профессионального участника рынка ценных бумаг будет заниматься вопросами соответствия деятельности по доверительному управлению требованиям законодательства о рынке ценных бумаг, служба внутреннего аудита банка - анализом кредитно-депозитных и расчетно-кассовых операций. Будет ли эффективным контроль, если эти функции будут выполняться разными людьми? Маловероятно. А если одними и теми же? Наверное, в каком-то смысле, да. Но проблема в том, что в своей деятельности им опять придется разрываться между требованиями двух регуляторов - проблема начинается с разных требований к квалификации самих контролеров и заканчивается совершенно разной отчетностью. В итоге речь пойдет о двойном разностороннем контроле, а не о едином комплексном.

Проблемы, связанные с дисбалансом фактической архитектуры финансового рынка и системы его регулирования, выходят за рамки контроля. В целом этот дисбаланс замедляет процесс перераспределения временно свободных средств. Необходимость изменения сложившейся ситуации признается всеми. Различные цели по реформированию финансового рынка ставились в основных программных документах. Так, в своем Докладе о мерах по совершенствованию регулирования и развития рынка ценных бумаг на 2008 - 2012 годы и на долгосрочную перспективу ФСФР России предлагала 12 приоритетных задач, решение которых нацелено на долгосрочное развитие российского финансового рынка. Одна из них - консолидация и повышение капитализации российских финансовых инфраструктурных организаций. Таким образом, признается объективность и необходимость процесса развития мегаучастников рынка ценных бумаг. Это ставит новые задачи перед системой контроля. ФСФР России указывает на необходимость комплексного решения перечисленных задач для создания надежной базы долгосрочного роста российского финансового рынка и повышения его роли как в рамках национальной, так и в рамках мировой экономики. В Стратегии развития финансового рынка Российской Федерации на период до 2020 года Правительство РФ выделяет самые важные задачи, решение которых позволит отечественному финансовому рынку активно развиваться. Одна из них - повышение емкости и прозрачности финансового рынка. Без эффективной системы контроля эта задача вряд ли может быть решена. Стратегия социально-экономического развития страны на период до 2020 года также определяет перспективные направления развития финансового и банковского рынка. Согласно Стратегии ключевой задачей развития финансового сектора является повышение его устойчивости. Для этого необходим качественный скачок в осуществлении надзора, его ориентированность на глубокое понимание рисков финансового сектора в целом и его отдельных институтов для принятия мер, упреждающих развитие кризиса.

3.2 Совершенствование законодательства в сфере доверительного управления

Принципиальные изменения предлагаются Стратегией в области реформирования системы регулирования финансового рынка. В частности, рекомендуется передать всю полноту власти над финансовым рынком Банку России и ФСФР России. Для координации деятельности этих регуляторов с бюджетной политикой и контроля и упреждения общего риска финансовой системы полагается целесообразным на базе Банка России совместно с Минфином России и ФСФР России образовать Совет по финансовой стабильности, занимающийся мониторингом ситуации на рынках и реализацией мер, предотвращающих перегрев рынков и накопление рисков на балансах системообразующих институтов.

В настоящий момент Правительством закончено обсуждение вопроса о кардинальном перераспределении регулятивных функций на финансовом рынке. Так, регулирование небанковского финансового сектора планируется передать некоему специальному комитету, являющемуся частью Банк России, при этом ФСФР России будет упразднена. Схема функционирования такой регулятивной конструкции, ее статус и перспективы деятельности пока еще не определены. Скорость, с которой обсуждается этот вопрос, порождает риск того, что все подробности будут определяться уже в ходе практической деятельности, а все "ошибки внедрения" лягут на плечи участников рынка.

Нам видится иной оптимальный вариант реформирования финансовой системы. Полагаем, что предлагаемый вариант позволит создать на финансовом рынке систему контроля, в полной мере способную выполнить свои функции.

Наше предложение основывается на неэффективности законодательного разделения и запрета совмещения различных видов деятельности, которая доказывается наличием рассмотренных нами групп компаний, успешно обходящих этот запрет. В этой связи предлагается ввести понятие финансового посредника, набор видов деятельности которого будет выбираться самим лицензируемым лицом при его соответствии установленным требованиям. К видам деятельности, которые возможно будет осуществлять на основании лицензии финансового посредника, полагаем целесообразным отнести брокерскую, дилерскую деятельность, деятельность по индивидуальному доверительному управлению, кредитно-депозитные операции, деятельность по управлению активами инвестиционных фондов, деятельность негосударственных пенсионных фондов, деятельность депозитариев и регистраторов.

Брокерскую деятельность возможно и правильно рассматривать как частный случай индивидуального доверительного управления, специфика которого заключается в большей по сравнению с обычными операциями доверительного управления конкретностью поручений, даваемых клиентами. За счет ограниченного списка ликвидных ценных бумаг на отечественном фондовом рынке перспективы также имеются у разрешенного действующим законодательством объединения на одном счете средств ряда клиентов.