Договор залога работа 2013 года

- в случае  гибели заложенной вещи или  прекращения заложенного права, если залогодатель не воспользовался правом в разумный срок восстановить предмет залога или заменить его другим равноценным имуществом, если договором не предусмотрено иное.

- в случае  реализации (продажи) заложенного  имущества в целях удовлетворения требований залогодержателя в порядке, установленном законом, а также в случае, если его реализация оказалась невозможной (ст. 352 Закон «О залоге»).

Предусмотрены так же специальные процедуры  прекращения залоговых правоотношений. Например, договор ипотеки, при его прекращении требует отметки об этом в реестре, в котором он был зарегистрирован. Эти действия подробно урегулированы в главе 4 Закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)». При закладе залогодержатель, у которого находилось заложенное имущество, обязан немедленно возвратить его залогодателю. Отметим, что в данном случае процедура самого возврата законодательно не урегулирована, очевидно, предполагается ее решение непосредственно в договорах.

Следует так  же отметить, что если залогодатель не является стороной основного обязательства, то  с переводом на другое лицо долга по обязательству, обеспеченному залогом, залог прекращается, если залогодатель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника. Обязательства залогодателя, которые он давал в обеспечение обязательства предыдущего должника считаются исполненными (п.3. ст.343 Закон «О залоге»).

3.2. Обращение  взыскания на заложенное имущество  в спорном и бесспорном порядке.

Для начала, по нашему мнению, следует рассмотреть  наиболее благоприятное для всех сторон залога основание его прекращения -  исполнение обеспеченного залогом обязательства. В этом случае часть договора, посвященная залогу или самостоятельный договор о залоге, который являются неотъемлемой частью основного не применяется вообще, однако, бывают случаи когда во время исполнения основного обязательства могут быть нарушены его условия, позволяющие залогодержателю обратить взыскание на предмет залога, например сроки выплат.  Закон в данном случае оставляет возможность сторонам сохранить «добрые отношения» и   прекратить обращение взыскания на заложенное имущество исполнением обязательства, как в целом, так и просроченной части обязательства, если обязательство, обеспеченное залогом, предусматривает исполнение по частям (ст. 31 Закона «О залоге»).

Далее нам необходимо рассмотреть действия при нарушении  основного обязательства одной  из сторон и обращении взыскания  на заложенное имущество.

Часто происходят случаи, когда нарушение основного  обязательства не оспаривается ни одной из сторон. Тогда вступает в действие так называемый бесспорный порядок. В большинстве случаев, а для недвижимого имущества всегда, стороны заключают соглашения об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке, однако при его заключении необходимо соблюдать интересы всех сторон правоотношения, так как оно может быть признано судом недействительным по иску лица, чьи права нарушены таким соглашением. Существует два варианта развития бесспорного порядка: добровольная передача предмета залога кредитору или удовлетворение обязательства из стоимости заложенного имущества в соответствии с законодательством Российской Федерации и случаи когда залогодатель хотя и признает нарушение основного обязательства, но не совершает действий направленных на исполнение своих залоговых обязательств. В рамках реализации внесудебного порядка обращения взыскания на предмет залога возможен только при наличии специального соглашения сторон по этому поводу.

Мыслимы три варианта оформления соглашения о внесудебном порядке обращения взыскания:

-    соглашение включается в договор  залога;

- соглашение  включается в договор, обязательства  из которого обеспечены залогом  в силу закона (например, в договор  купли-продажи в кредит). Такой  договор будет подчиняться правилам о смешанном договоре (статья 421 ГК РФ);

- соглашение  оформляется в виде самостоятельной  договоренности. Самостоятельность  договоренности в данном случае  означает не более чем способ  ее оформления: путем создания  отдельного документа.

При этом возникает практический вопрос: какими должны быть содержание и форма  такого соглашения?

Ответ зависит в первую очередь от вида залога. Если речь идет о договорном залоге, такое соглашение в любом  случае будет являться условием договора залога, согласованным при его заключении либо позже. Отдельные части договора не могут существовать часть - в простой письменной, а часть - в нотариальной форме. Поэтому, намереваясь заключить соглашение о внесудебном порядке обращения взыскания в нотариальной форме, стороны должны придать нотариальную форму договору залога в целом. Это может быть достигнуто изначально либо путем нотариального удостоверения соглашения о придании нотариальной формы договору залога, ранее заключенному в простой письменной форме.

Если  залог возникает в силу закона, соглашение о внесудебном порядке  обращения взыскания должно быть «привязано» к конкретному праву залога. Ссылаясь на правило п. 3 ст. 334 ГК РФ «залог возникает также на основании закона при наступлении указанных в нем обстоятельств, если в законе предусмотрено, какое имущество и для обеспечения исполнения какого обязательства признается находящимся в залоге», можно прийти к выводу, что в соглашении достаточно с обычно требуемой степенью определенности описать: 1) обеспечиваемое обязательство; 2) обременяемое имущество.

Однако  в свете ФЗ N 405⁵³ от оформления соглашения в виде отдельного документа, особенно если речь идет об ипотеке, следует отказаться. В случае, когда предмет залога находится у третьего лица, которое чинит препятствия реализации прав залогодержателя, истребование имущества возможно только на основании исполнительного документа. Это означает, что залогодержатель будет вынужден обратиться к нотариусу. Исполнительная надпись может быть совершена только на документах, указанных в законе. Перечень документов указан в п. 2 ст. 94.1 Основ законодательства о нотариате⁵⁴: «нотариально удостоверенный договор о залоге или нотариально удостоверенный договор, влекущий за собой возникновение ипотеки в силу закона, которые содержат условие о возможности обращения взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке (нотариально удостоверенный договор, обязательства по которому обеспечены залогом или нотариально удостоверенный договор о залоге и нотариально удостоверенное соглашение об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке), и (или) если права залогодержателя по обеспеченному данной ипотекой обязательству и по договору «Об ипотеке» удостоверены закладной, закладная».

Пассаж, заключенный безвестными составителями ФЗ N 405 в скобки, делает практически невозможным толкование статьи. Поэтому приходится лишь предполагать, что в случае возникновения залога в силу закона исполнительная надпись нотариуса если и может быть совершена на нотариально удостоверенном соглашении о внесудебном обращении взыскания на предмет залога, то только при условии, что договор, из которого возникло обеспеченное обязательство, также заключен в нотариальной форме.

Но  даже если надпись может быть проставлена  на соглашении, оформленном в виде отдельного документа, после продажи заложенного недвижимого имущества стороны обратятся к регистратору для регистрации перехода права собственности. Регистратор же будет сверять представленные ему документы с перечнем, помещенным в статье 25.4 Федерального закона от 21.07.1997 N 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним». А в этот перечень включены только нотариально удостоверенный договор об ипотеке и нотариально удостоверенный договор, влекущий за собой возникновение ипотеки в силу закона, которые содержат условие о возможности обращения взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке и отметку о совершении исполнительной надписи.

В следствии  внесения изменений в законодательство, существенно изменились детали внесудебного порядка обращения взыскания на предмет залога. Если стороны согласовали условие о том, что взыскание осуществляется вне судебной процедуры, возможно:

-   либо обращение взыскания самостоятельно залогодержателем;

- либо  обращение взыскания на основании  исполнительной надписи нотариуса.

Так районный суд  г. Смоленска отказал филиалу  банка «А» в г. Смоленске в  удовлетворении исковых требований об обращении взыскания на заложенное имущество в связи с неисполнением гражданином «Б» обязательств по кредитному договору. Свои исковые требований филиал банка подтверждал кредитным договором и договором залога, заключенными с гр. «Б», а так же квитанциями об оплате по договору из которых следовало, что последние 4 месяца ответчик не выполнял свои обязательства. В судебном заседании присутствовал представитель ответчика, который пояснил, что в настоящий момент ответчик находиться на излечении в больнице и временно не может исполнять свои обязательства, однако имеет намерения после выписки исполнить все финансовые обязательства перед банком. В подтверждение своих слов он предоставил больничные документы свидетельствующие о тяжелом состоянии в котором находиться ответчик. На основании представленных документов суд пришел к выводу о невозможности гр. «Б» исполнять свои обязательства по причинам, которые не зависят от воли стороны.⁵⁵

В основном процедура самостоятельного обращения  взыскания, после внесения изменений  в законодательство, не изменилась: залогодержатель направляет залогодателю уведомление о факте обращения взыскания. Однако в Законе появились требования к порядку и срокам передачи информации (статья 28.6 «Порядок направления уведомления и требования» Закона «О залоге» и статья 55.2 под тем же названием Закона «Об ипотеке»). В момент получения уведомления, определяемый по правилам указанных статей, взыскание считается обращенным. В силу принципа свободы договора стороны вправе установить другую процедуру самостоятельного обращения залогодержателем взыскания на заложенное имущество. Такая процедура будет обязательна для сторон в части, не лишающей залогодателя гарантий, предоставленных ему перечисленными выше нормами.

Чтобы иметь возможность обратить взыскание  на предмет залога на основании исполнительной надписи нотариуса, помимо соглашения залогодержателя с залогодателем о внесудебном порядке и отсутствия в законе запрета на использование такого способа, необходимо соблюдение еще одного условия: документ, на котором будет совершаться надпись, должен выражать содержание нотариально удостоверенной сделки.

Перечень  таких документов перечислен в ст. 349 ГК РФ, ст. 55 Закона «Об ипотеке», ст. 94.1 Основ законодательства о нотариате и ст. 25.4 Закона о регистрации, но перечень вызывает ряд вопросов. С уверенностью можно утверждать лишь то, что в данный перечень входит договор о залоге (будь то движимого или недвижимого имущества) и закладная, выданная на основании нотариально удостоверенного договора ипотеки. К таким документам относятся: «нотариально удостоверенный договор, влекущий за собой возникновение ипотеки в силу закона». Возникает вопрос: а что такое этот договор, «влекущий за собой»?

Ипотека в силу закона возникает в следующих  случаях:

- пункт 5 ст. 488 ГК РФ - заключение договора продажи в кредит;

- пункт 1 ст. 587 ГК РФ - заключение договора ренты;

- ст. 13 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» - заключение договора о долевом строительстве;

- ст. 64.1 и 77 Закона об ипотеке - заключение кредитного договора либо договора займа с условием об использовании заемной суммы на цели приобретения объекта недвижимости, заключение договора купли-продажи указанного объекта и приобретение права собственности на него.

С учетом положений статьи 94.1 и др. Основ законодательства о нотариате («нотариально удостоверенный договор, обязательства по которому обеспечены залогом»), а также пунктов 23 - 27 Инструкции о порядке государственной регистрации ипотеки объектов недвижимого имущества, утвержденной Приказом Министерства юстиции Российской Федерации от 15.06.2006 N 213, следует прийти к выводу о том, что под договором, «влекущим за собой», имеется в виду только такой договор, сторонами которого являются залогодержатель и залогодатель, а значит, это либо договор ренты, либо договор купли-продажи в кредит, либо договор целевого кредита либо займа, но никак не договор заемщика с продавцом объекта, приобретаемого на средства целевого кредита (займа).

При этом любой из перечисленных договоров  должен содержать условие о внесудебном  порядке обращения взыскания на предмет залога. Сказанное с необходимостью следует из того, что при залоге, возникшем в силу закона, и права сторон определяются законом. По общему правилу обращение взыскания осуществляется по решению суда (статья 349 ГК РФ). Для установления внесудебного порядка обращения взыскания требуется специальное соглашение.

И, наконец, главный вопрос: почему для совершения исполнительной надписи годится  договор, на основании которого в  силу закона возникает ипотека (п. 2 ст. 94.1 Основ законодательства о нотариате), но не залог движимого имущества? Статья 488 ГК РФ применяется, а залог в силу закона возникает при продаже любого имущества. Разумно ожидать, что при залоге именно движимых вещей, ценных бумаг, долей в уставном капитале и т.д. процедура обращения взыскания на основании исполнительной надписи нотариуса в силу простоты и доступности будет более востребована. Но, видимо, только составители закона смогут ответить на вопрос о том, кроется ли за его положениями глубокая мысль или при подготовке законопроекта попросту забыли про такую мелочь, как движимое имущество. Мы лишь подчеркнем, что, в отличие от субъектов частного права, свободных в согласовании условий договора, в том числе условия о придании соглашению нотариальной формы, нотариус как должностное лицо публичного права уполномочен на совершение только тех действий, которые прямо предусмотрены законом. Из действующего закона не усматривается возможность совершения исполнительной надписи на договоре купли-продажи в кредит движимого имущества. Выход, впрочем, есть. Если стороны такого договора заключат договор о залоге проданного в кредит имущества и удостоверят этот договор нотариально, взыскание на заложенное движимое имущество может быть обращено на основании исполнительной надписи.