Договор залога работа 2013 года

3. В ГК РФ  залог регулируется в разделе  обязательственного права.

4. Предметом  залога могут быть не только  вещи, но и имущественные права  (ст.336. 1 ГК РФ). Как известно, имущественное  право, само по себе, ни при  каких условиях не может служить  предметом вещных прав²².

5. В случае  гибели предмета залога залогодатель  может быть обязан заменить его другим, равноценным имуществом (ст.345 ГК РФ). Аналогичное правило невозможно представить в отношении имущества, принадлежащего кому-либо на вещном праве²³.

Нельзя отрицать, что залогу также присущи черты  вещно-правового отношения. Залоговое правоотношение обладает следующими основными вещно-правовыми признаками:

1. Право следования: залоговое право следует за  предметом залога (ст.353 ГК РФ).

2. Право преимущества: залогодержатель удовлетворяет  свои требования не наряду  с другими кредиторами, а по праву преимущества (ст.334 ГК РФ).

3. Вещный характер  права требования позволяет использовать  все установленные меры в связи  с сохранением предмета залога, в том числе на защиту от  посягательств третьих лиц (ст.343 ГК РФ).

4. Абсолютный характер защиты (защита права на предмет залога перед неопределенным кругом третьих лиц). Так, ГК РФ предусматривает вещно-правовую защиту интересов залогодержателя. В частности, часть 1 ст.347 ГК РФ предоставляет залогодержателю, у которого находилось или должно было находиться заложенное имущество, право истребовать его из чужого незаконного владения (виндикационный иск). Часть 2 ст.347 ГК РФ служит обеспечению устранения всяких нарушений прав залогодержателя, если эти нарушения не связаны с лишением владения, когда по условиям договора он вправе пользоваться переданным ему предметом залога (негаторный иск). Поскольку виндикационный и негаторный иски являются основными средствами защиты прав собственника²⁴, являясь атрибутами вещно-правовых отношений, следует рассматривать залог по ГК РФ как правовой институт, имеющий двойственную природу.

Таким образом, в настоящее время в гл.23 ГК РФ и в Законе «О залоге» законодатель регулирует залог как правоотношение, имеющее как обязательственно-правовые, так и вещно-правовые черты, что  свидетельствует о смешанной  природе залога.

Предусмотрены два способа возникновения залогового правоотношения — в силу договора и на основании закона при наступлении указанных в нем обстоятельств, то есть если в законе предусмотрено, какое имущество и для обеспечения какого обязательства признается имуществом, находящимся в залоге. Так, согласно п. 5 ст. 488 ГК, если иное не предусмотрено договором купли-продажи, с момента передачи товара покупателю и до его оплаты товар, проданный в кредит, признается находящимся в залоге у продавца для обеспечения исполнения покупателем его обязанности по оплате товара. При передаче под выплату ренты земельного участка или другого недвижимого имущества получатель ренты в обеспечение обязательства плательщика ренты приобретает право залога на это имущество (п. 1 ст. 587 ГК). Плательщик ренты вправе отчуждать, сдавать в залог или иным способом обременять недвижимое имущество, переданное ему в обеспечение пожизненного содержания, только с предварительного согласия получателя ренты (ч. 1 ст. 604 ГК).

Правила ГК о  залоге в силу договора соответственно применяются к залогу, возникающему на основании закона, если законом не установлено иное.

1.2. Виды залога

В Законе «О залоге»²⁵  указано несколько видов залогов (Приложение № 1). В частности, в статье 5 данного закона  указывает на то, что «законом или договором может быть предусмотрено, что заложенное имущество остается у залогодателя либо передается во владение залогодержателю (заклад). Залог же товаров может осуществляться путем передачи залогодержателю товарораспорядительного документа, являющегося ценной бумагой. Заложенные ценные бумаги могут быть переданы депозит нотариальной конторы или банка»

Основания возникновения  залога предусмотрены в п. 3 ст. 334 ГК РФ и  ст. 3 Законе РФ «О залоге», в которой говорится о том, что  закон возникает в силу договора или закона. Закон, предусматривающий возникновение залога, должен содержать указание на то, в силу какого обязательства и какое именно имущество должно признаваться находящимся в залоге.

В соответствии со статьей 334 ГК РФ залог может возникать на основании закона при наступлении указанных в нем обстоятельств, если в законе предусмотрено, какое имущество и для обеспечения исполнения какого обязательства признается находящимся в залоге.

В настоящее  время залог в силу закона предусмотрен:

— в случае договора купли-продажи с момента передачи товара покупателю и до его оплаты; товар, проданный в кредит, признается находящимся в залоге у продавца для обеспечения исполнения покупателем его обязанности по оплате товара (ст. 488 ГК РФ);

— при обеспечении выплаты ренты (ст. 587 ГК РФ): при передаче под выплату ренты земельного участка или другого недвижимого имущества получатель ренты в обеспечение обязательства плательщика ренты приобретает право залога на это имущество;

— при обеспечении  исполнения обязательств застройщика (ст. 13 Федерального закона от 30 декабря 2004 г. N 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»²⁶);

— в обеспечение исполнения обязательств застройщика (залогодателя) по договору с момента государственной регистрации договора у участников долевого строительства (залогодержателей) считаются находящимися в залоге предоставленный для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, в составе которых будут находиться объекты долевого строительства, земельный участок, принадлежащий застройщику на праве собственности, или право аренды на указанный земельный участок и строящиеся (создаваемые) на этом земельном участке многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости;

— при государственной  регистрации права собственности  застройщика на объект незавершенного строительства такой объект незавершенного строительства считается находящимся в залоге у участников долевого строительства с момента государственной регистрации права собственности застройщика на такой объект;

— при государственной  регистрации права собственности  застройщика на жилые и (или) нежилые помещения, входящие в состав многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, строительство (создание) которых осуществлялось с привлечением денежных средств участников долевого строительства, указанные помещения считаются находящимися в залоге у участников долевого строительства с момента государственной регистрации права собственности застройщика на такие помещения;

— при ипотеке  земельного участка, приобретенного с  использованием кредитных средств  банка или иной кредитной организации либо средств целевого займа (ст. 64.1 Федерального закона от 16 июля 1998 г. N 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)»²⁷): если иное не предусмотрено федеральным законом или договором, земельный участок, приобретенный с использованием кредитных средств банка или иной кредитной организации либо средств целевого займа, предоставленного другим юридическим лицом на приобретение этого земельного участка, считается находящимся в залоге с момента государственной регистрации права собственности заемщика на этот земельный участок. Если соответствующий земельный участок взят в аренду, возникает ипотека в силу закона на право аренды, если иное не установлено федеральным законом или договором аренды;

— при ипотеке  земельного участка, на котором находятся  здания или сооружения, приобретенные или построенные с использованием кредитных средств банка или иной кредитной организации либо средств целевого займа (ст. 64.2 Закона «Об ипотеке»): если иное не предусмотрено федеральным законом или договором, земельный участок, на котором с использованием кредитных средств банка или иной кредитной организации либо средств целевого займа, предоставленного другим юридическим лицом на строительство здания или сооружения, построено или строится здание или сооружение, либо право аренды такого земельного участка считается находящимся в залоге с момента государственной регистрации права собственности заемщика.

Залог с передачей  заложенного имущества залогодержателю  именуется в Законе о залоге закладом. ГК РФ не содержит термина «заклад», однако, по мнению некоторых авторов, «нет необходимости отказываться от этого понятия, которым традиционно именовался залог с передачей заложенного имущества залогодержателю»²⁸.

В качестве заклада, оставляемого в распоряжении залогодержателя, могут быть различные виды имущества (автотранспорт, золото и другие драгоценные металлы, валюта, фондовые ценности). Под фондовыми ценностями понимаются свободно обращающиеся на биржевом рынке ценные бумаги (акции, облигации предприятий, государственные ценные бумаги), должным образом зарегистрированные в уполномоченном депозитарии или реестре.

В соответствии с Законом о залоге передача заложенного  имущества залогодержателю не обязательно  означает физическую передачу вещи. Возможны были две разновидности заклада - собственно заклад и твердый залог.

В договоре может быть предусмотрено оставление предмета залога у залогодателя, но под замком и печатью залогодержателя. В этом случае физической передачи вещи не происходит.

Если речь идет об индивидуально-определенной вещи, то заклад может производиться путем  наложения знаков, свидетельствующих о закладе. В этом случае вещь фактически остается у залогодателя, но при этом он не вправе пользоваться вещью, являющейся предметом залога, хотя и сохраняет фактический контроль над ней.

Таким образом, понятие заклада  по Закону «О залоге» предполагает либо фактическую передачу предмета залога залогодержателю, либо своеобразный арест вещи (вещь находится у залогодателя, но он лишен права пользования этой вещью). ГК РФ, в свою очередь, не содержит четкого ответа на вопрос, является ли твердый залог разновидностью заклада или разновидностью залога с оставлением имущества у залогодателя (ст. 338 ГК РФ).

В пункте 2 ст. 338 ГК РФ сказано: «Предмет залога может быть оставлен у залогодателя под замком и печатью  залогодержателя. Предмет залога может быть оставлен у залогодателя с наложением знаков, свидетельствующих о залоге (твердый залог)».

Сложно сказать, относится  ли понятие «твердый залог» в ст. 338 ГК РФ только ко второй части п. 2 этой статьи или ко всему пункту. Закон  «О залоге» понимал под твердым залогом оставление предмета залога у залогодателя под замком и печатью залогодержателя. Что касается наложения знаков, свидетельствующих о залоге, то Закон о залоге допускал такое только по отношению к индивидуально-определенной вещи, причем это не являлось твердым залогом.

Залогодержатель обязан принимать  меры, необходимые для обеспечения  сохранности заложенного имущества (в том числе для защиты его  от посягательств и требований со стороны третьих лиц). Конкретные меры не предусмотрены в ГК РФ, поэтому целесообразно указать их в договоре.

В случае возникновения угрозы утраты или повреждения заложенного  имущества залогодержатель должен немедленно уведомить об этом залогодателя.

Кроме того, залогодатель в  случае залога с передачей заложенного  имущества залогодержателю вправе проверять по документам и фактически наличие, качество, состояние и условия хранения заложенного имущества, переданного залогодержателю.

При невыполнении залогодержателем данных требований залогодатель вправе потребовать досрочного прекращения залога. Если залогодатель решит воспользоваться этим правом, его действия должны соответствовать ГК РФ (гл.29 ГК РФ).

После исполнения обеспеченного  закладом обязательства залогодержатель  обязан немедленно возвратить предмет  залога залогодателю (если иное не предусмотрено договором). Причем возвращение предмета залога является обязанностью залогодержателя, а не только правом залогодателя потребовать возвращения заложенного имущества. Естественно, что в случае невозврата такое право у залогодателя возникает, но по общему правилу залогодержатель обязан возвратить предмет заклада, не дожидаясь напоминания об этом со стороны залогодателя. Такая же обязанность возникает у залогодержателя в случае прекращения залога по требованию залогодателя вследствие неисполнения залогодержателем возложенных на него в соответствии с п. 1 ст. 343 ГК РФ (содержание и сохранность заложенного имущества) обязанностей.

По общему правилу залогодержатель  не вправе пользоваться предметом заклада, если это специально не предусмотрено в договоре.

Согласно ст. 346 ГК РФ, залогодержатель  при наличии о том специального указания в договоре вправе пользоваться предметом заклада, регулярно представляя  залогодателю отчет о пользовании. Что же касается обязанности залогодержателя направлять полученные доходы и плоды на погашение основного обязательства или процентов по долгу, то в соответствии со ст. 346 ГК РФ такая обязанность не является императивной, т.е. должна фиксироваться в договоре.

Предметом заклада может  быть не всякое имущество. Так, например, актами Госкомимущества России установлено, что государственное имущество не может быть передано в заклад.

Кроме юридических, в ряде случаев могут возникать и  физические препятствия: отсутствие у  залогодержателя возможности для  хранения вещи и т.п. С другой стороны, передача имущества в заклад влечет для залогодержателя бремя содержания, хранения имущества и т.п.

Ценные бумаги при залоге могут быть переданы залогодержателю, чем банки-кредиторы практически  всегда и пользуются. В качестве заклада может использоваться и залог валютных ценностей (иностранная валюта, ценные бумаги в иностранной валюте), золото и другие драгоценные металлы в изделиях. Подобные операции разрешены только уполномоченным банкам, имеющим соответствующие лицензии²⁹. Центральный банк при кредитовании принимает в качестве залога золото и драгоценные металлы в изделиях и государственные ценные бумаги (ст. 47 Закона «О Центральном Банке Российской Федерации»).