Инвестиционный договор в сфере недропользования

3)             соглашение регулируется национальным правом государства-реципиента, но с оговоркой о предоставлении частному инвестору так называемого долгосрочного постоянного правового режима, что означает неприменение к нему новых, изданных после заключения соглашения законов, если их условия невыгодны для инвестора;

4)             соглашение заключается на основе специального разрешения государственных органов, предусматривающего предоставление конкретному инвестору определенного правового режима, основные условия которого обычно содержатся в инвестиционном законодательстве страны.

Согласно позиции других авторов, «инвестиционный договор – это сложный по своей юридической природе договор, который определяет взаимоотношения собственников или титульных владельцев средств, вкладываемых в объекты предпринимательской деятельности, их взаимодействие в процессе реализации инвестиционного проекта, в пользовании им или в эксплуатации объекта, в распределении доходов от деятельности или эксплуатации объекта, а также устанавливает право собственности (как правило, долевой) на объект» [17, c. 170].

Эти же авторы рассматривают собственно инвестиционные отношения, т.е. отношения между основными участниками инвестиционной деятельности в качестве единого инвестиционного договора, сторонами которого являются инвестор, заказчик, пользователь объекта, основной исполнитель работ. Этот договор регулирует процесс реализации инвестиционного проекта. В то же время авторы указывают, что в процессе реализации инвестиционного проекта может и не заключаться единый инвестиционный договор. Это могут быть:

1)             отдельные договоры (контракты) инвестора с заказчиком о передаче инвестиций и прав по управлению ими; с пользователем объекта о целевом назначении и порядке и условиях эксплуатации объекта и его дальнейшей юридической судьбы; отдельный договор инвестора с основным исполнителем работ по инвестиционному проекту;

2)             или генеральное соглашение, или договор совместной деятельности; при этом в них могут не быть детально регламентированы все стороны реализации инвестиционного проекта, а лишь определены основные субъекты, направления и цели инвестирования.

Таким образом, следует отметить, что инвестиционный договор имеет множество видов. Связано это с тем, что инвестирование может осуществляться в любые объекты гражданских прав, при этом главное, чтобы они использовались в производстве в широком смысле, а не теряли своей ценности в процессе текущего конечного потребления.

Согласно позиции В.Ф. Попондопуло, «инвестиционные договоры» – собирательное понятие. Инвестиционная деятельность может опосредоваться различными гражданско-правовыми договорами: купли-продажи, лизинга, подряда, простого товарищества и др. Под инвестиционным договором названный автор понимает «соглашение, в котором определяются условия взаимоотношений инвестора и других участников инвестиционного процесса по поводу размера вкладываемых средств, порядка вложения, взаимодействия участников инвестиционного процесса при реализации инвестиционного проекта, порядка пользования объектом инвестиций, отношений собственности на созданный объект, распределения доходов от эксплуатации объекта и др. В свою очередь, действия по реализации инвестиционного договора опосредуются другими договорами: по передаче имущества, по выполнению работ, по оказанию услуг, лицензионные и др.» [18, с. 437-438].

Вышеизложенное подтверждает, что инвестиционный договор может быть заключен путем составления нескольких соглашений, тексты которых будут составлять инвестиционный договор, в то же время во исполнение инвестиционного договора может быть заключен ряд иных договоров. Рассматриваемые определения инвестиционного договора свидетельствуют и о том, что инвестиционный договор в целом регулирует порядок осуществления инвестиционной деятельности, реализации инвестиционного проекта.

В настоящее время инвестиционный договор представляет собой особый вид договора, не предусмотренного гражданским законодательством как отдельный вид договора, но, заключаемого в соответствии с общими положениями и требованиями о договоре, предусмотренными на основании глав 23 и 24 Гражданского кодекса Республики Казахстан. Следует отметить, что инвестиционный договор определяет взаимоотношения собственников или титульных владельцев средств, вкладываемых в объекты предпринимательской деятельности, их взаимодействие в процессе реализации инвестиционного проекта, в пользовании им или эксплуатации объекта, в распределении доходов от деятельности или эксплуатации объекта, а также устанавливает право собственности на объект. Сущность всех действий организатора инвестирования ограничивается только реализацией инвестиционного проекта и последующей передачей созданного объекта инвестирования. Заключая договор, инвестор рассчитывает на получение дохода от вложения средств, причем источником дохода будет являться как предпринимательская, так и любая иная деятельность, приносящая доход.

К существенным условиям договора согласно п. 1 ст. 393 Гражданского кодекса Республики Казахстан относятся условия: о предмете договора, условия, которые признаны существенными законодательством или необходимы для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. При этом договор не может считаться заключенным без достижения соглашения по всем существенным условиям.

К отличительным признакам инвестиционного договора можно отнести следующие:

1)             основанием заключения является инвестиционный проект организатора инвестирования;

2)             долгосрочный характер договорных отношений;

3)             взаимный характер договора (предоставление инвестиций происходит в обмен на передачу будущего объекта инвестирования);

4)             коммерческий интерес сторон договора (инвестор обязан вознаградить организатора инвестирования за совершаемые им действия);

5)             консенсуальный характер договора;

6)             инвестиционный договор признается каузальным договором, поскольку действительность инвестиционного договора ставится в зависимость от ее цели, которая должна быть законной и достижимой;

7)             целевое использование переданного инвестором имущества;

8)             информационный характер отношений сторон;

9)             возможность инвестора влиять на производственную деятельность организатора инвестирования;

10)        общая долевая собственность на имущество, вложенное в качестве инвестиций;

11)        инвестиционный договор обладает организационными признаками.

Таким образом, по инвестиционному договору одна сторона (инвестор) обязуется передать инвестиции, а другая сторона (организатор инвестирования), за соответствующее вознаграждение, обязуется осуществить их вложение на основе инвестиционного проекта с целью получения инвестором в будущем от организатора инвестирования в собственность имущества в срок, установленный договором.

Инвестиционный договор является особым видом договора, специально не предусмотренного нормами гражданского законодательства, однако с развитием инвестиционно-финансовой деятельности в Республике Казахстан и значительными рисками инвесторов при заключении инвестиционных договоров в настоящее время возрастает необходимость четкой  законодательной регламентации данного договора как отдельного вида гражданско-правового договора.

По своей юридической природе инвестиционный договор или инвестиционный контракт является гражданско-правовым. По этой причине отношения между сторонами этого договора строятся на основе равенства сторон. Согласно вышеуказанному, Законом установлено, что инвестиционный контракт – это договор на осуществление инвестиций, предусматривающий инвестиционные преференции. Мороз С.П. считает, что данный контракт, заключаемый с Комитетом по инвестициям, в соответствии с которым предоставляются инвестиционные преференции, не может быть признан договором, поскольку он содержит только отдельные элементы договора и по своей сути является односторонним решением компетентного государственного органа [19, c. 393-394]. Фактически, такой «договор» представляет собой односторонний административный акт, который выносится государственным органом.

Как правило, государство выступает стороной инвестиционного контракта в договорах в сфере недропользования. В соответствии со ст. 111 Гражданского Кодекса РК, Республика Казахстан выступает в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, на равных началах с иными участниками этих отношений. От имени Республики Казахстан могут своими действиями приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности, выступать в суде органы государственной власти и управления Республики Казахстан в рамках их компетенции, установленной законодательными актами, положениями или иными актами, определяющими статус этих органов. В случаях и в порядке, предусмотренных законодательством, по специальному поручению Республики Казахстан от ее имени могут выступать иные государственные органы, юридические лица и граждане.

2.3.1  Виды контрактов на недропользование и их закрепление в законодательстве Республики Казахстан

Контракт на недропользование

Закон «О недрах и недропользовании» от 24 июня 2010 года ограничивает применение единого контракта на разведку и добычу полезных ископаемых, а также существовавшее разделение контрактов на недропользование на соглашения о разделе продукции, концессионные, сервисные, смешанные и другие контракты. В законе также содержатся нормы, регулирующие вопросы казахстанского содержания в закупках товаров и услуг. Законом не предусматривается заключение контрактов на совмещенную разведку и добычу полезных ископаемых, поскольку в условиях совмещения в одном контракте операций по разведке и добыче в момент заключения контракта невозможно объективно спланировать предстоящие работы, конкретные сроки их проведения и финансовые затраты.

В результате, при выставлении участков недр на тендер на условиях совмещенной разведки и добычи не возможно определить четкие критерии предоставления права недропользования, и конкурсная комиссия при выборе победителя, как правило, основывается на нереальных показателях закладываемых в конкурсном предложении, на которых в последствии составляется Рабочая программа и Контракт. Однако для месторождений, имеющих стратегическое значение или сложное геологическое строение по решению Правительства Республики Казахстан предусматривается заключение совмещенных контрактов на недропользование. Перечень месторождений, имеющих стратегическое значение установлен в Постановлении Правительства Республики Казахстан от 4 октября 2011 года № 1137 «Об утверждении перечня участков недр, месторождений, имеющих стратегическое значение».

Заключения контракта на недропользование регламентируется Постановлениями Правительства Республики Казахстан об утверждении Правил предоставления права недропользования, а также Модельные контракты для операций по недропользованию на разведку и добычу. Законом «О недрах и недропользовании» устанавливается четкая поэтапная процедура заключения контракта на недропользование, а также установлены предельные сроки для их проведения.

Законом «О недрах и недропользовании» не предусматривается деления контрактов на недропользование на соглашения о разделе продукции (СРП), концессионные, сервисные и смешанные соглашения. При этом ввиду изменений, внесенных в Налоговый Кодекс Республики Казахстан СРП были отменены в отношении любых отношений по недропользованию, возникших после принятия Закона «О недрах и недропользовании» 24 июня 2010 года. Касательно остальных видов соглашений законодательство не устанавливает каких-либо специфических черт отдельных видов контрактов на недропользование и особенностей их заключения. После упразднения деления контрактов на концессионные, сервисные и смешанные введена классификация по признаку операций, на проведение которых предоставляется контракт: контракт на добычу, контракт на разведку и контракт на строительство или эксплуатацию подземных сооружений не связанных с разведкой или добычей.

В Законе «О недрах и недропользовании» установлены особенности регулирования процедуры принудительного прекращения контрактов на недропользование. Досрочное прекращение контракта по инициативе компетентного органа производится в случаях (i) двукратного нарушения условий контракта, если они не устранены после получения недропользователем уведомления от компетентного органа; (ii) несоблюдения недропользователями приоритетного права государства; (iii) изменения экономических интересов Республики Казахстан, влекущего угрозу национальной безопасности, при условии невозможности достижения соглашения с недропользователем.

При досрочном прекращении компетентным органом действия контракта предусмотрено, что национальная компания может принять в доверительное управление контрактную территорию, при этом сооружения и оборудование, обеспечивающие непрерывность технологического процесса и промышленную безопасность, должны быть переданы бывшим недропользователем во временное владение и пользование национальной компании на срок до передачи имущества новому недропользователю.

Однако при этом, учитывая интересы недропользователей, предусмотрена внесудебная процедура возобновления действия контракта в случаях, если решение о прекращении контракта было принято на основе недостоверных данных, а также обстоятельства, повлекшие нарушение контрактных условий, не зависели от недропользователя.

Нельзя не согласиться с проф. М.К. Сулейменовым в том, что как бы не называли контракт, по своей правовой природе он может и должен быть отнесен к определенному типу контракта [20, c.17]. Обозначение в самом названии конкретного контракта его типа означает применение к нему того или иного правового режима: существенных условий договора, основных прав и обязанностей сторон и т.д. Установление для контрактов на недропользование ясного и понятного законодательного режима существенно облегчает недропользователю выход на внешний рынок, в частности, возможность привлечения займов (обеспечения финансирования) и инвестиций.

До момента принятия Закона Республики Казахстан «О недрах и недропользовании» от 24 июня 2010 г. в казахстанском законодательстве ни разу не давалось легального определения видов контрактов на недропользование с раскрытием их типовых и видовых признаков и особенностей. Критериями для классификации таких контрактов служили разные основания. Первоначально контракты были классифицированы по их юридическому содержанию, а действующая классификация договоров исходила из их деления по виду операций на недропользование (хотя выделение соглашение о разделе продукции не основано на данном критерии).