Инвестиционный договор в сфере недропользования

1)             от изменения законодательства, ухудшающего положение инвестора, что наиболее благоприятствовало долгосрочным инвестиционным проектам;

2)             от экспроприации, по возмещению убытков в случае чрезвычайных обстоятельств или незаконных действий государственных органов и должностных лиц;

3)             по использованию без ограничений собственных доходов и валютных средств;

4)             по объективному и непредвзятому рассмотрению инвестиционных споров либо в судебных органах Республики Казахстан либо в органах международного арбитража, по выбору инвестора.

При этом законодательством об инвестициях также определены приоритетные отрасли экономики, создана успешно действующая система поощрения государством вложений прямых инвестиций в эти отрасли путем предоставления налоговых и таможенных льгот и преференций, натурных грантов, с целью создания благоприятного инвестиционного климата для обеспечения ускоренного развития производства товаров, работ и оказания услуг в приоритетных секторах экономики.

Представление интересов государства и государственное регулирования инвестиционной деятельности осуществляет Комитет по инвестициям Министерства иностранных дел Республики Казахстан, а в области недропользования – Министерство индустрии и новых технологий и Министерство нефти и газа. В компетенции этих органов находится решение текущих вопросов инвестиционной деятельности на территории Республики Казахстан, в том числе рассмотрение инвестиционных проектов, заключение контрактов с иностранными инвестициями и предоставление инвестиционных преференций.

Регистрацию инвестиционных финансовых операций, связанных с движением капитала, осуществляет Национальный Банк Республики Казахстан.

Чрезвычайно важным фактором для привлечения иностранных инвестиций и создания благоприятной среды для деятельности иностранных инвесторов на территории Республики Казахстан стало учреждение Совета иностранных инвесторов при Президенте Республики Казахстан, который является реально работающим органом, вносящим на рассмотрение Президенту Республики Казахстан предложений по совершенствованию законодательства, регулирующего вопросы инвестиционной деятельности, предложений по вопросам, связанным с реализацией крупных инвестиционных программ и проектов Республики Казахстан, имеющих международное значение, разработка рекомендации по улучшению инвестиционного климата, а также по стратегии привлечения иностранных инвестиций в экономику Республики Казахстан, вырабатывающим предложения по интеграции Казахстана в мировые экономические процессы.

Правовое регулирование инвестиционной деятельности и тенденции его развития на территории Республики Казахстан, определяются нижеследующими факторами:

1)             казахстанское содержание, т.е. при реализации инвестиционных проектов в обязательном порядке использовать продукцию, товары и услуги казахстанских подрядчиков;

2)             фиксированные ежегодные квоты на ввоз иностранной рабочей силы на территорию Республики Казахстан;

3)             государственный контроль за применением трансфертных цен, при котором налоговые органы вправе контролировать применение трансфертных цен и в случае ущемления экономических интересов государства, вправе вмешиваться в деятельность хозяйствующих субъектов с целью корректировки налогооблагаемой базы;

4)             регулирование вопросов исполнения решений иностранных арбитражных судов Нью-Йоркской Конвенцией о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений от 10 июня 1958 года, участником которой является Республика Казахстан.

Иностранные инвестиции, несмотря на экономический подъем последних лет, устойчивое формирование национального капитала, и на сегодняшний день остаются весьма актуальными для Казахстана. У иностранных инвесторов, на сегодняшний день, существуют реальные возможности для конструктивного диалога и достижения реального взаимопонимания с государственными органами Республики Казахстан.

2                ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ИНВЕСТИЦИОННЫХ ОТНОШЕНИЙ В ОБЛАСТИ НЕДР И НЕДРОПОЛЬЗОВАНИЯ В РЕСПУБЛИКЕ КАЗАХСТАН

В ближайшем обозримом и далеком будущем развитие Казахстаном международных экономических связей возможно только в случае признания и соблюдения норм международного права, а также законодательства других стран, регулирующего отношения в сфере недропользования, переработки минерального сырья и инвестиций. Значительные мировые запасы минерально-сырьевых ресурсов, которые расположены на территории Республики Казахстан, а также активное вхождение страны во внешнеэкономические связи являются предпосылкой для признания Республики Казахстан одним из крупнейших игроков на международном рынке сырья, в особенности углеводородного. Крупнейшие мировые политические лидеры признают и считаются с потенциалом Республики Казахстан в области развития сырьевой экономики и привлечения иностранных инвестиций. Так, Президент США Барак Обама выражает свое мнение о потенциале Республики Казахстан следующими словами, озвученными первым заместителем министра энергетики США Д. Понеманом на международной конференции «KIOGE-2009»: «Энергия течет через каждую мышцу и жилу мировой экономики, а Казахстан в следующем десятилетии станет одним из главных мировых ее поставщиков вне структуры ОПЕК» [12, c. 29].

2.1         Правовое регулирование и анализ недропользования в странах дальнего зарубежья

Прежде чем перейти к анализу законодательства Республики Казахстан в области недропользования, необходимо рассмотреть состояние правового регулирования недропользования в странах дальнего зарубежья, занимающих лидирующее положение на внешнем рынке полезных ископаемых.

Государство, как правило, влияет на уровень добычи полезных ископаемых путем применения административных и экономических рычагов, а именно: через систему распределения ресурсов и с помощью фискального режима. Таким образом, государство осуществляет раздел экономической ренты между собой и инвестором, тем самым увеличивая или уменьшая привлекательность объектов недропользования.

В ряде западных стран экономическая рента, создаваемая в ходе разработки месторождений, представляет собой выручку от реализации добытых полезных ископаемых за вычетом капитальных затрат на разведку и разработку месторождений и эксплуатационных расходов.

Система недропользования в США

Ресурсная база США характеризуется самой высокой в мире степенью изученности. В соответствии с федеральными законами и законами штатов право частной собственности на землю автоматически дает право на ведение любых работ, связанных с разведкой, разработкой и добычей полезных ископаемых, при этом если земля сдается в аренду, то собственник не несет расходов по разведке, разработке и добыче, и получает плату за пользование недрами в виде роялти. Арендатор земли несет все расходы и риски, и получает доход от реализации доли добытого сырья за вычетом роялти. Землевладелец может продать свое право на получение части или всего роялти после обнаружения коммерческих запасов на арендуемой территории. В этом случае право на роялти выкупается инвестором.

Управление порядком пользования природными ресурсами осуществляется в США двумя независимыми подразделениями Министерства внутренних дел: Бюро по управлению землями (Bureau of Land Management, BLM) и Служба по управлению полезными ископаемыми (Minerals Management Service, MMS). В соответствии с Законом об аренде месторождений полезных ископаемых от 1920 года (с поправками 1947 года) Бюро по управлению землями отвечает за заключение арендных соглашений по участкам федеральных земель и частных земель, на территории которых имеются полезные ископаемые. В США договоры об аренде земли для разработки месторождений заключаются двумя способами: (1) по результатам аукциона и (2) на бесконкурсной основе.

В 1953 году в США был принят Закон о землях внешнего континентального шельфа (OCS Lands Act), которым были установлены процедуры для их распределения, разведки, разработки и эксплуатации, а также поставлены задачи, касающиеся обеспечения национальной безопасности, уменьшения зависимости от импорта энергоносителей и поддержания благоприятного уровня торгового баланса. Соответственно, Служба по управлению полезными ископаемыми составляет программы распределения ресурсов, которые направлены на обеспечение быстрого ввода новых месторождений в эксплуатацию с максимально возможной отдачей. Распределение ресурсов происходит путем проведения закрытых аукционов, по результатам которых право на аренду участка переходит к претенденту, чье предложение по условиям аукциона окажется наилучшим [13, с. 251].

Система недропользования в Саудовской Аравии

В Саудовской Аравии в основном доминируют крупные государственные компании-монополисты, к числу которых относятся, к примеру, государственная нефтяная компания «Saudi ARAMCO» и химический и нефтехимический концерн «Saudi Arabian Basic Industries Corporation».

Действующее законодательство Саудовской Аравии основывается на исламском праве, но по своей структуре и ключевым положениям схоже с законодательством светских государств. В стране действует закон об иностранных инвестициях, согласно которому иностранные граждане могут вкладывать инвестиции в большинство отраслей экономики. В то же время в Саудовской Аравии вносятся значительные изменения в законы, регулирующие деловые и предпринимательские отношения, а именно, в законы: о компаниях, об инвестициях и горный закон – в стране происходит процесс либерализации экономики с привлечением иностранных инвестиций. По законодательству Саудовской Аравии операции по недропользованию осуществляются на основе контрактов, заключаемых с иностранными компаниями [14].

2.2         Правовое регулирование и анализ недропользования в Республике Казахстан

Вне всяких сомнений, огромное значение для экономики Республики Казахстан природопользование и, в частности, недропользование – базовые отрасли экономики Республики Казахстан, вкладывать инвестиции в которые стремятся многие предприниматели. С учетом огромного значения данной отрасли для самого Государства и специфику регулирования возникающих при недропользовании отношений, правовой аспект имеет ключевое значение, поскольку выбор наиболее перспективной для инвесторов и Государства формы сотрудничества, прежде всего, является выбором наиболее выгодной правовой формы использования природных ресурсов Республики Казахстан.

Кроме того, желая вложить свой капитал в развитие нефтедобывающей или иной отрасли природопользования, инвесторы притязают на гарантии соблюдения их прав и интересов. Учитывая стратегическое значение для Государства этого сектора, деятельность инвесторов всегда находится под пристальным наблюдением государства, которое заключается в постоянном контроле за исполнением контрактов, в проверках по соблюдению законодательства в области недропользования. Следовательно, инвесторам необходимо тщательно следить за соблюдением условий контрактов и требований законодательства.

Одним из первых казахстанских законов в сфере недропользования был Кодекс о недрах и переработке минерального сырья от 30 мая 1992 года. Однако Кодекс прекратил  свое действие, так как не отвечал потребностям рыночной экономики. Это связано с притоком в страну иностранных инвестиций, при том, что инвесторы, соответственно, потребовали правовых гарантий обеспечения их капиталовложений. В результате чего был принят Закон «Об иностранных инвестициях» от 27 декабря 1994 года. В этой связи Кодекс «О недрах» 1992 г., как справедливо отмечает М.К. Сулейменов [15, c.123], оказался непригодным к новым условиям, так как был рассчитан на отношения с государственными предприятиями, находящимися в зависимости от органов управления. Появление на рынке Казахстана иностранного капитала, остро поставило вопрос о законодательном обеспечении правовых отношений в области недропользования и инвестиций.

Большое значение развитию законодательства о недрах придала Конституция Республики Казахстан, а именно п.26 ст.6, где предусмотрено, что в Республике Казахстан признаются и равным образом защищаются государственная и частная собственность. В государственной собственности находятся земля и ее недра, воды, растительный и животный мир, другие природные ресурсы. При этом земля может также находиться в частной собственности. Никто не может быть лишен своего имущества, иначе как по решению суда, а принудительное отчуждение имущества для государственных нужд может быть произведено  при условии равноценного его возмещения.

Законодательная неопределенность в правовом регулировании инвестиционных отношений на протяжении многих лет создает почву для дискуссий относительно правовой природы инвестиционного договора. Данная проблема приобрела особую актуальность в связи с бурным развитием инвестиционно-финансовой деятельности в Республике Казахстан. Крупные компании предпочитают вкладывать свои средства в представляющие для них интерес проекты и получать от этих вложений немалые дивиденды. Очевидно, что подобные капиталовложения сопровождаются значительными рисками для инвесторов и отсутствием правовой безопасности участников инвестирования.

Постановлением Правительства Республики Казахстан от 8 мая 2003 года № 436 «О некоторых вопросах реализации Закона Республики Казахстан «Об инвестициях» установлен модельный контракт на осуществление инвестиций, предусматривающий инвестиционные преференции[1].

2.3         Правовые аспекты инвестиционного договора в недропользовании

Ввиду вышеперечисленных терминов и их экономической и правовой природы можно дать определение термину «инвестиционный договор (контракт)». В соответствии с Законом «Об инвестициях» инвестиционный контракт – это договор на осуществление инвестиций, предусматривающий инвестиционные преференции. Поскольку инвестиционная деятельность определяется как вклад в целях получения прибыли (дохода), то инвестиционный договор является основным правовым документом – договором (контрактом), регулирующим производственно-хозяйственные и другие взаимоотношения субъектов инвестиционной деятельности.

Ряд авторов рассматривает инвестиционный договор в узком смысле, акцентируя внимание на понятии договора в сфере строительства. Так, к примеру, Н.Н. Вознесенская также отмечает ряд специфических черт данного вида договора [16, c. 56]:

1)             его субъектами выступают суверенное государство и частное иностранное лицо;

2)             предмет соглашения - имущественные отношения обычно в пределах одной государственной территории, причем эти отношения строятся на началах своеобразной эквивалентности, а не на основе власти и подчинения;