Инвестиционный договор в сфере недропользования

-                 процесс создания, накопления и вложения капитала с целью получения доходов в будущем по истечении определенного конкретным видом хозяйственной деятельности интервала времени [5, c. 16].

Классифицируются инвестиции также исходя из их экономической составляющей.

По объекту инвестирования выделяются:

-                 реальные (капиталообразующие) – вложения в основные фонды, в запасы товарно-материальных ценностей;

-                 финансовые – вклады в сберегательные банки, облигации, акции, денежные средства, депозиты;

-                 интеллектуальные – инвестиции в научные разработки, в подготовку специалистов, в социальную сферу [6, c. 30 – 31].

В соответствии с Законом Республики Казахстан «Об инвестициях» инвестиции представляют собой все виды имущества (кроме товаров, предназначенных для личного потребления), включая предметы финансового лизинга с момента заключения договора лизинга, а также права на них, вкладываемые инвестором в уставный капитал юридического лица или увеличение фиксированных активов, используемых для предпринимательской деятельности, а также произведенные и полученные фиксированные активы в рамках договора концессии концессионером (правопреемником).

К фиксированным активам согласно ст. 116 Налогового Кодекса Республики Казахстан относятся:

1)             основные средства, инвестиции в недвижимость, нематериальные и биологические активы, учтенные при поступлении в бухгалтерском учете налогоплательщика в соответствии с международными стандартами финансовой отчетности и требованиями законодательства Республики Казахстан о бухгалтерском учете и финансовой отчетности и предназначенные для использования в деятельности, направленной на получение дохода;

2)             активы сроком службы более одного года, произведенные и (или) полученные концессионером (правопреемником или юридическим лицом, специально созданным исключительно концессионером для реализации договора концессии) в рамках договора концессии;

3)             активы сроком службы более одного года, являющиеся объектами социальной сферы;

4)             активы сроком службы более одного года, которые предназначены для использования в течение более одного года в деятельности, направленной на получение дохода, полученные доверительным управляющим в доверительное управление по договору доверительного управления либо по иному акту об учреждении доверительного управления имуществом.

Инвестиционная деятельность представляет собой вложение средств, инвестирование; деятельность по вложению денежных средств и других ценностей в проекты, а также обеспечение отдачи вложений [2, c.348]. Согласно Закону Республики Казахстан «Об инвестициях»  инвестиционная деятельность – это деятельность физических и юридических лиц, в том числе юридических лиц с иностранным участием, по участию в уставном капитале коммерческих организаций либо по созданию или увеличению фиксированных активов, используемых для предпринимательской деятельности, а также по произведенным и полученным фиксированным активам в рамках договора концессии концессионером (правопреемником).

В соответствии с Законом Республики Казахстан «Об инвестициях»  инвесторам, осуществляющим инвестиционную деятельность на территории Республики Казахстан предоставляются инвестиционные преференции, т.е. преимущества адресного характера, предоставляемые в соответствии с законодательством Республики Казахстан юридическим лицам Республики Казахстан, осуществляющим реализацию инвестиционного проекта, который представляет собой комплекс мероприятий, предусматривающий инвестиции в создание новых, расширение и обновление действующих производств, включая производства, произведенные и полученные в рамках договора концессии концессионером (правопреемником), либо инвестиционного стратегического проекта, входящего в перечень, определяемый Правительством Республики Казахстан, и способного оказать стратегическое влияние на экономическое развитие Республики Казахстан. Постановлением Правительства Республики Казахстан от 8 мая 2003 года № 436 «О некоторых вопросах реализации Закона Республики Казахстан «Об инвестициях» установлен модельный контракт на осуществление инвестиций, предусматривающий инвестиционные преференции.

В соответствии с Законом Республики Казахстан «Об инвестициях» инвестиционный контракт – это договор на осуществление инвестиций, предусматривающий инвестиционные преференции. Поскольку инвестиционная деятельность определяется как вклад в целях получения прибыли (дохода), то инвестиционный договор является основным правовым документом – договором (контрактом), регулирующим производственно-хозяйственные и другие взаимоотношения субъектов инвестиционной деятельности.

1.2         Национально-правовое регулирование инвестиционной деятельности

В современных условиях правовое регулирование инвестиционной деятельности происходит на двух уровнях: национально-правовом и международно-правовом. Национально-правовое регулирование осуществляется посредством создания специального инвестиционного законодательства, в то время как международно-правовое регулирование – посредством создания двусторонних и многосторонних договоров и соглашений, носящих межгосударственный, межправительственный и межведомственный характер. Несовершенство национально-правового законодательства восполняется международно-правовым, т.е. все недостатки местного законодательства как в сфере инвестирования, так и в других сферах, компенсируется путем их международно-правового регулирования, в частности, путем создания на основе таких соглашений единых норм для регулирования инвестиционных отношений национального законодательства участниц того или иного соглашения.

Особое значение для регулирования инвестиционной сферы национального законодательства призваны играть двусторонние соглашения о поощрении и взаимной защите капиталовложений. Однако это не означает принижения роли многосторонних соглашений. На основе двусторонних инвестиционных соглашений его участники способны более четко определять свои взаимоотношения исходя из интересов только двух сторон данного инвестиционного соглашения.

Расширяющиеся инвестиционные контакты Республики Казахстан, всевозрастающий интерес потенциальных иностранных инвесторов к экономическим преобразованиям в Республике, учитывающих, несомненно, высокий сырьевой потенциал страны, а также другие благоприятные факторы стали предпосылками для ежегодного увеличения количества привлекаемых инвестиций в Республику Казахстан, что, соответственно, потребовало совершенствования законодательной базы для регулирования правоотношений в области иностранных инвестиций, прежде всего, посредством заключения такого рода международных соглашений.

Инвестиционная политика Республики Казахстан направлена на регулирование отношений между частными лицами, которые строят свои взаимоотношения посредством заключения инвестиционных контрактов. В связи с тем, что национальное законодательство разных государств различно, что, соответственно, приводит к коллизии законов, государства стремятся к созданию единообразных норм, регулирующих инвестиционные отношения между их субъектами – юридическими и физическими лицами, а также и самим государством. На основе таких соглашений государства принимают на себя обязательства обеспечивать для фирм зарубежных стран режим наибольшего благоприятствования, надлежащую защиту собственности иностранных фирм и граждан, а также беспрепятственный перевод денежных доходов и т. д.

1.2.1  Соглашения о защите инвестиций

Все соглашения о защите инвестиций предусматривают четыре основных вида обязательств, которые государства принимают на себя в связи с осуществлением на их территории деятельности иностранного инвестора. К данным обязательствам относятся следующие – договаривающиеся стороны:

1)             обязуются создавать благоприятный режим для капиталовложений инвесторов и связанной с этими капиталовложениями деятельностью;

2)             обеспечивать надлежащую защиту иностранной собственности;

3)             предоставлять иностранному инвестору возможность беспрепятственного перевода своих доходов;

4)             рассматривать споры по вопросам капиталовложений инвестором в международном арбитраже.

Цель соглашений о защите инвестиций состоит в том, чтобы обеспечить взаимное признание и соблюдение имущественных и личных прав граждан одного государства на территории другого государства для облегчения процесса заключения договоров между ними. При составлении и заключении договоров строго исходят из принципов равенства и уважения суверенитета каждой страны. Создание таких соглашений касается проблемы гарантирования частных инвестиций от всевозможных рисков. Гарантии, предоставленные национальным законом, в любое время могут быть отменены или изменены по причине принятия нового закона. Однако государство не может в одностороннем порядке отменить гарантии, предоставленные международным договором, даже если национальное законодательство и международный договор о поощрении и взаимной защите иностранных инвестиций сходны по своему содержанию. Данное положение в отношении международно-правового регулирования иностранных инвестиций наиболее выгодно в силу своей стабильности и имеет важное значение для иностранных инвесторов [7, c.11].

1.2.2  Двусторонние соглашения в сфере инвестирования

С развитием общих интересов различных государств в сфере инвестирования на первый план выступает взаимный интерес иностранного инвестора, вкладывающего капитал, и интерес государства, принимающего этот капитал. Для того чтобы интересы сторон на уровне частных лиц совпадали, государства обеспечивают для них условия, которые устраняют коллизию законов, а в тех случаях, когда это сделать невозможно, обеспечивают гарантиями. Государства в двусторонних соглашениях устанавливают общие положения, касающиеся той или иной терминологии, определяют понятия капиталовложений, доходов, круг потенциальных инвесторов и прочее для того, чтобы устранить различия в действующем национальном законодательстве государства-участника двустороннего соглашения. Роль понятий в двусторонних соглашениях и национальном законодательстве очень важна. Поскольку различное толкование того или иного термина в двусторонних соглашениях и национальном законодательстве приводит к действиям, вынуждающим иностранного инвестора отказаться от инвестирования капитала в ту или иную сферу экономики государства, государства стремятся к созданию единых понятий в данной области отношений.

Двусторонние соглашения призваны защищать права и интересы субъектов государств, подписавших данное соглашение. В связи с этим крайне важно составить двустороннее соглашение в наиболее полной и четкой форме. Двустороннее соглашение определяет не только понятия, благодаря правильному определению которых иностранный инвестор вкладывает свой капитал. Двустороннее соглашение также представляет собой средство обеспечения гарантий на осуществление инвестиционной деятельности, поскольку любое предприятие-инвестор нуждается в предоставлении гарантий со стороны государства, поскольку осуществление инвестиций связано с определенным риском для иностранного инвестора. Возможность таких рисков, часто именуемых «коммерческими», увеличивается при политической и экономической нестабильности в принимаемой стране, при возникновении вооруженных конфликтов, введении чрезвычайного положения и т. д. Все это обостряет вопрос о гарантиях и делает необходимым установление определенных гарантий как в национальном законодательстве, так и в международных договорах, в том числе – в двусторонних соглашениях [8, c.9].

Иностранные инвесторы на территории Республики Казахстан пользуются полной и безусловной правовой защитой, которая обеспечивается как законодательством Республики Казахстан, так и международными двусторонними и многосторонними соглашениями и договорами.

1.3         Режим наибольшего благоприятствования и национальный режим. Гарантии, предусмотренные двусторонними договорами

В двустороннем соглашении особое предпочтение отдается такому правовому режиму, как режим наибольшего благоприятствования. Режим наибольшего благоприятствования – это такой режим, при котором каждое договаривающиеся государство обязуется предоставить субъектам другого договаривающегося государства, в той или иной области, права, преимущества и льготы столь же благоприятные, какие оно предоставляет или предоставит в будущем субъектам любого третьего государства. Цель данного режима заключается в том, чтобы уравнять в правах всех инвесторов, вложивших свой капитал в ту или иную страну. На практике режим наибольшего благоприятствования используется почти во всех двусторонних соглашениях [9, c.3].

Особое значение уделяется и национальному режиму. Отличие режима наибольшего благоприятствования от национального режима заключается в том, что национальный режим представляет собой режим, при котором иностранные граждане, предприятия и товары уравниваются в правах с собственными гражданами данной страны, национальными предприятиями и продукцией. В двусторонних соглашениях государства могут предусмотреть как оба режима, так и каждый режим в отдельности.

В международно-правовая науке считается, что благоприятное отношение к иностранным инвестициям включает в себя три элемента:

1)             отсутствие дискриминации в отношении инвесторов;

2)             соблюдение минимума международных требований к режиму для инвесторов; и

3)             обязанность принимающего государства защищать иностранную собственность на всей территории.

От того, каким образом будет происходить исполнение государством указанных положений, зависит исход заключения инвестиционного договора [9, c.5].

При осуществлении инвестиционной деятельности и заключении инвестиционного договора выделяют 2 этапа:

1)             стадия допуска к осуществлению инвестиций; и

2)             постинвестиционная стадия, когда инвестиции уже допущены и непосредственно осуществляются.

Обе стадии имеют закрепление и в двусторонних соглашениях. Так, на Западе по-разному подходят к вопросу о необходимости получения предварительного разрешения на осуществление прямых инвестиций на территории того или иного государства. В ряде стран такое разрешение требуется в отрасли, где ограничено присутствие иностранных компаний. В других случаях разрешение требуется постоянно, за исключением случаев, когда размер инвестиций не велик.

Законодательством ряда стран устанавливаются разные сроки, но не превышающие три месяца, в течение которых на заявку иностранного инвестора должен быть предоставлен ответ. В противном случае, разрешение, как правило, вступает в силу автоматически. Подобные фиксированные сроки позволяют уменьшить вред, причиняемый бюрократическими проволочками при рассмотрении заявок.