Договор банковского счета как основная форма организации безналичных расчетов

     Далее одной из обязанностей банка является в соответствии с п.1 ст.852ГК обязанность уплачивать проценты за пользование денежными средствами, находящимися на счете. При этом сумма процентов зачисляется на счет. Однако договором банковского счета может быть предусмотрено, что банк может пользоваться денежными средствами, не уплачивая за это процентов.

     Таким образом, в ГК посредством данной диспозитивной нормы установлена  презумпция возмездного пользования  банком остатком по счету. Ранее в  банковском праве существовало обратное правило. Указывалось, что если эта обязанность предусмотрена в договоре, то банк ничего не обязан платить своему клиенту.¹⁷ В связи с этим к договорам банковского счета заключенным до введения второй части ГК в силу и не содержащим условия об уплате банком соответствующих процентов, правило ст. 852ГК в силу ст. 422 и статьи 6 Федерального закона «О введении в действие части второй Гражданского кодекса Российской Федерации» применяться не может, т.е. проценты в этом случае банк платить не обязан.

     В юридической литературе применительно  к уплате банком процентов на остаток  по счету встречается мнение о  том, что «процентная ставка за пользование  чужими денежными средствами не может  быть ниже ставки рефинансирования Банка  России»¹⁸. Но надо сказать, что данное утверждение из закона не вытекает, ибо стороны вправе не только установить любой размер этих процентов, но и вообще договорится о том, что они уплачиваться не будут.

     В связи с нормой статьи 852ГК на практике возникает проблема, сводящаяся к  вопросу: обязан ли банк, списавший по указанию клиента с расчетного счета сумму денежных средств, но не перечисливший ее по назначению, уплачивать на нее проценты, установленные статьей 852ГК, одновременно с процентами, предусмотренными ст.866ГК (ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение платежных поручений).

     В данном случае можно привести следующее  дело, рассмотренное одним из арбитражных  судов.

     Договором банковского счета было предусмотрено  начисление процентов на остаток  денежных средств, находящихся на счете (ст.852ГК). Банк не исполнил платежное поручение клиента, списав с его счета соответствующую денежную сумму и не перечислил ее по назначению из-за отсутствия денежных средств на корреспондентском счете. Клиент предъявил иск к банку о взыскании процентов, установленных статьей 852ГК. Суд удовлетворил иск частично, взыскав с банка проценты до момента списания денежных средств со счета. Считая указанное решение незаконным, истец подал в Высший Арбитражный суд РФ заявление с просьбой принесения протеста, которое было отклонено. Отказ в принесении протеста был мотивирован тем, что истец с момента списания денежных средств с его счета имеет право требовать уплаты штрафа (статья 856ГК), но не взыскания процентов установленных договором банковского счета за пользование денежными средствами.

     Данная  позиция обосновывается в Постановлении  Высшего Арбитражного Суда №5 от 19.04.1999г., где в частности говорится  о том, что «при списании банком денежных средств со счета клиента и  неперечислении их по назначению клиент вправе требовать привлечение банка к ответственности (статьи 856, 866ГК). Проценты за пользование денежными средствами, находящимися на счете клиента банк обязан уплачивать до момента списания соответствующей суммы со счета клиента.

     Если  банк, не исполняя поручения клиента, не списывает соответствующей денежной суммы со счета, клиент имеет право требовать как применения указанной ответственности, так и начисления процентов за пользование денежными средствами, находящимися на счете (ст.852ГК)».

     В указанном выше арбитражном деле истец требовал уплаты процентов, в  том числе и за пользование  денежными средствами, которые на счете не находились.

     Что касается оплаты расходов банка на совершение операций по счету, то расчетно-кассовое обслуживание клиента на практике осуществляется, как правило, возмездно. Договор банковского счета должен определять его размер. В противном случае клиент обслуживается безвозмездно. Банк, как правило, компенсирует свои издержки по бесплатному обслуживанию за счет более низких процентных ставок за остаток на счете.

     В юридической литературе указывается  на несоответствие статьи 30 Закона о  банках и ГК по вопросу об оплате услуг банка. Так, обращается внимание на следующее: «Статья 30 Закона о банках и банковской деятельности» относит условие о стоимости банковских услуг к существенным условиям договора¹⁹. Исходя из этого договор банковского счета следовало бы считать незаключенным, если в нем не согласован размер платы за услуги». Однако нормы Гражданского кодекса (п.1 ст.851ГК) не рассматривают такое условие как существенное. Поэтому на наш взгляд, при отсутствии в договоре условия об оплате услуг банка договор нельзя признать незаключенным. В этом случае можно считать, что услуги банка не оплачиваются.

     Таким образом, установленное Законом о банках требование об обязательном указании в договоре стоимости банковских услуг (ст.30) противоречит ст. 851ГК. Поэтому в соответствии с п.2 ст.3 ГК в этом случае должна применяться норма ГК.

     Следующей обязанностью банка с которой  связано много теоретических и практических проблем является обязанность по сохранению банковской тайны. Она вытекает из ст. 857ГК и ст. 26 Закона о банках. Сохранение банковской тайны распространяется на кредитные организации, Центральный банк РФ, аудиторские организации.

      Содержание  банковской тайны в действующем  законодательстве регулируется нормами  двух законодательных актов: ст.857 ГК РФ и ст.26 Федерального закона «Об  банках и банковской деятельности».

      Согласно  п.1 ст.857 ГК РФ банк обязан гарантировать  тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте. Одновременно с этим ст.26 Закона о банках предоставляет право кредитной организации включать в состав банковской тайны иные сведения, если это не противоречит Федеральному закону.

      Таким образом, правовые нормы, определяющие содержание банковской тайны, не совпадают. Возникает вопрос: какие нормы  правомерно применять на практике? В юридической литературе существуют разные мнения по данной проблеме. Одни авторы считают, что целесообразно использовать правило о соотношении общих и специальных правовых норм: поскольку ст.26 Закона о банках является специальной, надо следовать требованиям этой статьи²⁰. Другие авторы полагают, что никакой конкуренции между ст.857 ГК РФ и ст. 26 Закона о банках не существует²¹.

      Как показал анализ, ст.857 ГК РФ не отсылает к другим законам, нормы  которых  могут определить иной, отличный от установленного Кодексом объем сведений, составляющих банковскую тайну. Это  позволяет сделать вывод о  том, что данная статья содержит исчерпывающий перечень сведений, составляющих банковскую тайну.

      Поэтому  на основании п.2 ст.3 ГК РФ, согласно которому нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать Гражданскому кодексу, ст.26 Закона о банках в части определения содержания банковской тайны на практике не должна применяться.

      Это утверждение основывается на анализе  соотношения норм Гражданского кодекса  РФ (ст.857 и п.2 ст.3 ГК РФ) и закона о  банках, а также следует из природы  правоотношений, которые образуют институт банковской тайны. Такие правоотношения представляют собой компромисс интересов: частноправовых, обусловленных отношениями клиента и банка по поводу заключения и исполнения договора банковского счета (договора банковского вклада), и публично-правовых, обусловленных отношениями банка и государственных органов, регламентированными законодательными актами.

     С одной стороны, банковская тайна  защищает интересы клиента и запрещает, по общему правилу, доступ третьих лиц (в том числе государства в лице государственных органов) к конфиденциальной информации клиента банка. С другой стороны, нормы, регулирующие правоотношения, связанные с банковской тайной, закрепляют на законодательном уровне исключительные случаи и порядок такого доступа в интересах государства.

      По  нашему мнению, необходимо законодательно закрепить исчерпывающий перечень сведений, составляющих банковскую тайну, для того чтобы кредитная организация не имела права дополнительно сама распространять режим банковской тайны на какую-либо информацию.

      Исходя  из положений ГК РФ о том, что обязанность  по сохранению банковской тайны лежит  на кредитной организации (п.1 ст.857) и что установлена ответственность кредитной организации за разглашение сведений, составляющих банковскую тайну (п.3 ст.857), логичным является отсутствие у кредитной организации интереса в расширении объема этих сведений.

      На  практике, однако,  могу возникнуть следующие ситуации: поскольку обязанность хранить банковскую тайну включается в содержание договора банковского счета, правомерно требование клиента о предоставлении ему перечня сведений, составляющих банковскую тайну, или закреплении такого перечня в договоре. Из изложенного следует парадоксальный, но, учитывая нормы ст.26 Закона о банках, вполне убедительный вывод о том, что кредитная организация должна сообщить клиенту перечень сведений, составляющих банковскую тайну, чтобы в случае их разглашения возместить по требованию того же клиента (корреспондента) причиненные убытки.

      Таким образом, законодатель, предоставив  право кредитной организации  включать иные сведения в состав банковской тайны (ст.26 Закона о банках), тем  самым необоснованно смешивает  правовые режимы банковской тайны и коммерческой тайны банка. Это дает некоторым авторам основание считать, что банковская тайна является разновидностью коммерческой тайны.

      Возникает правомерный вопрос относительно того какую информацию имел в виду законодатель, говоря об установлении кредитной организацией иных сведений, кроме указанных в ст.857 ГК РФ.

      Так, по мнению О.Сбигневой, иные сведения, составляющие банковскую тайну, должны относиться к операциям клиента²².Но в ст.857 ГК РФ установлено, что информация об операциях по счету клиента входит в содержание банковской тайны. Более того, она является основным ее элементом. Не случайно известный российский специалист в банковском праве М.Агарков писал, что под банковской тайной разумеют обязанность кредитного учреждения сохранять тайну по операциям клиентов²³.

      Иной  точки зрения придерживается О.Олейник, которая считает, что сведения, устанавливаемые  кредитной организацией, должны быть соотносимы с ее клиентами: «если  даже банк в ходе предоставления, например, кредита получит какие-либо сведения о состоянии здоровья клиента или его семейном положении, эти сведения, а не только операции, произведенные для выдачи кредита, могут быть включены в банковскую тайну»²⁴.

      Л.Ефимова, говоря об этих сведениях, также полагает, что к ним могут относиться любые данные о правовом, семейном и т.п. положении клиента, кроме тех, которые перечислены в постановлении Правительства РСФСР от 5 декабря 1991 года №35 «О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну».

      Вместе с тем указанная в приведенных выше примерах информация, по нашему мнению, не расширяет содержание банковской тайны, установленное ст.857 ГК РФ, а, например, охватывается понятием «сведения о клиенте», которое согласно указанной статье Кодекса наряду с информацией о счете (вклада) и операциям по счету составляет содержание банковской тайны.

      Таким образом, содержание банковской тайны, закрепленное ст.857 ГК РФ, предполагает распространение режима банковской тайны на все сведения о клиенте  при условии, что такие сведения получены банком в ходе его профессиональной деятельности.

      Как справедливо отмечает О.Олейник, именно деятельность банка, «осуществляемая  профессионально, является критерием  для определения характера сведений, составляющих банковскую тайну»²⁵. В этом плане банковская тайна соотносится с иными видами профессиональной тайны, такими, как тайна страхования, нотариальная, налоговая, врачебная и т.п.

      В юридической литературе нет единого  мнения по вопросу о соотношении  банковской тайны и коммерческой тайны банка. При этом преобладает точка зрения, в соответствии с которой банковскую тайну относят к особой, или специфической, разновидности коммерческой тайны.

      Вместе  с тем ряд авторов обоснованно  не разделяют такого подхода.  С  этой позицией стоит согласиться²⁶.

      Сравнительный анализ гражданско-правовых норм, регулирующих режимы указанных видов конфиденциальной информации, позволяет сделать вывод  об ошибочности определения банковской тайны как вида коммерческой. Правовой режим  служебной и коммерческой тайны регулируется ст.139 ГК РФ. Информация составляет служебную или коммерческую тайну в случае, когда она имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании и обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности. 

      Из  этого определения усматривается  вывод: законодатель предоставляет  обладателю информации право самому определять круг сведений, составляющих коммерческую тайну. При этом установлены следующие ограничения: во-первых, такая информация должна отвечать изложенным выше требованиям; во-вторых, сведения, которые не могут составлять служебную или коммерческую тайну, определяются законом и иными правовыми актами²⁷.