Организация деятельности и техника операций профессиональных участников рынка ценных бумаг (на примере брокерско-дилерской компании)

действия (или бездействовать) таким образом, что эти действия (или бездействие) могут нанести ущерб интересам клиента.

Следует также иметь в  виду, что помимо конфликтов интересов брокерско-дилерской компании как продавца услуги на рынке ценных бумаг и ее клиента – покупателя услуги, в конфликты с интересами клиента (клиентов) могут вступать и иные интересы брокерско-дилерской компании, например, обусловленные различными видами деятельности, осуществляемыми на рынке ценных бумаг.

3.2 Нарушения прав и законных интересов клиентов

Несмотря на то, что деятельность брокерско-дилерской компании достаточно подробно регламентирована нормативными правовыми актами и жестко контролируется регулирующими органами, факты нарушений прав и законных интересов клиентов брокерско-дилерскими компаниями встречаются достаточно часто. Разделиим наиболее распространенные нарушения на три группы.

           1.Нарушения, связанные с выбором объектов инвестиций поиском клиентов.

Весьма распространенными  являются случаи, когда менеджер счета обещает, дает гарантии клиенту, что ценная бумага, которую он советует приобрести, имеет хороший потенциал и обязательно вырастет в цене, т.е. инвестиции гарантирован успех. Для опытного инвестора очевидно, что на рынке ценных бумаг не может существовать гарантий, и менеджер счета либо склонен преувеличивать возможность успеха по причине непрофессионализма или скрытого умысла, либо располагает недоступной широкому кругу лиц (инсайдерской) информацией. Возможно, брокерско-дилерская компания имеет какие-либо скрытые мотивы для таких заявлений о том или ином инструменте. В частности, основой могут послужить за-

ключенный с эмитентом договор об андеррайтинге, желание избавиться от этой ценной бумаги в собственном портфеле брокерско-дилерской компании и др. В любом случае, данные действия можно считать незаконными и не способствующими реализации интересов клиента.

Клиент также не должен нести убытки из-за непрофессионализма работников брокерско-дилерской компании. Как брокерско-дилерские компании, так и их работники, обязаны подчиняться установленным стандартам индустрии рынка ценных бумаг, в частности касающимся их квалификации. В большинстве стран к работе на рынке ценных бумаг и обслуживанию клиентов допускаются только лица, успешно сдавшие установленный государственными органами или саморегулируемыми организациями квалификационный минимум. Однако обвинение в непрофессионализме, как правило, трудно доказуемо: ошибки и неуспешная деятельность работника брокерско-дилерской компании сами по себе нарушениями не являются, и клиент при заключении договора принимает на себя эти риски.

Использование инсайдерской информации при совершении сделок на рынке ценных бумаг как клиентом, так и брокерско-дилерской компанией, запрещено законом практически во всех странах.

Использование информации о  клиенте, его инвестиционных планах в целях брокерско-дилерской компании - вид нарушений часто встречающийся как в российской, так и в зарубежной практике. Главная проблема состоит в том, что в брокерско-дилерской компании аккумулируется большой объем

информации о клиенте  и возникает возможность использовать ее в целях самой брокерско-дилерской компании при совершении дилерской, брокерской, консалтинговой деятельности, а также операций по андеррайтингу и др. Помимо контроля за соблюдением работниками брокерско-дилерской компании норм профессиональной этики необходимо осуществлять управление потоками служебной информации с целью предотвращения ее утечки.

Наличие или отсутствие нарушений, связанных с использованием информации о клиенте в корыстных целях, напрямую связано с качеством организации системы распределения функций, а также формирования и поддержания политики "китайских стен" в брокерско-дилерской компании.

Распределение функций достигается путем создания такой организационной структуры и такого распределения полномочий руководящих работников, при которых обеспечивается принятие решений в определенной области на основе независимых суждений, без учета пожеланий, намерений, интересов или конфиденциальной информации в каких-либо конкурирующих или конфликтующих областях деятельности брокерско-дилерской компании. Такое распределение функций усиливается с помощью политики "китайской

стены".

"Китайская стена"  – это форма организации деятельности брокерско-дилерской компании, в соответствии с которой конфиденциальная информация, известная работникам, занятым в одной области, не становится доступной (прямо или косвенно) работникам, занятым в другой сфере деятельности брокерско-дилерской компании. При этом информация, полученная в рамках одной сферы деятельности брокерско-дилерской компании, не должна оказывать влияние на принятие решений в другой сфере деятельности, для которой она является конфиденциальной.

Права и законные интересы клиента могут быть нарушены, когда происходит продажа клиенту ценных бумаг эмитента, с которым у брокерско-дилерской компании есть соответствующее соглашение о продвижении этих ценных бумаг на рынке. Естественно, что данное соглашение перед клиентами никак не афишируется. В другом случае брокерско-дилерская компания может быть заинтересована в повышении цены на данные бумаги. Причины для этого могут быть различными, например, брокерско-дилерская компания является владельцем неликвидного пакета, от которого никак не может избавиться без существенных потерь. К таким ценным бумагам применим термин "домашние" ценные бумаги. Брокерско-дилерские компании всеми способами стараются необоснованно

повлиять на повышение  цены на "домашние" ценные бумаги, пока не представится ситуация извлечь из них прибыль. Как только цены на "домашние" ценные бумаги достигают предела, необходимого брокерско-дилерской компании для безубыточной их продажи, она продает свой пакет. После этого, как правило, цены на "домашние" ценные бумаги резко падают, и инвесторы теряют свои деньги. Но проблема заключается не только в том, что клиент значительно (иногда даже в несколько раз) переплачивает за "домашнюю" ценную бумагу. Многие инвесторы, раз приобретя "домашнюю" ценную бумагу, не могут ее продать, так как многие брокерско-

дилерские компании следуют  политике неосуществления чистых продаж, т.е. не исполняют поручение клиента продать пакет "домашних" ценных бумаг до тех пор, пока не найдется покупатель, желающий приобрести равное число бумаг.

Неподходящие рекомендации и чрезмерная концентрация клиентского портфеля: в обязанности брокерско-дилерской компании входит следить за тем, чтобы рекомендуемые для приобретения клиентом ценные

бумаги соответствовали  его инвестиционным целям, т.е. удовлетворяли по степени риска и доходности. Еще один принцип инвестирования, который должен соблюдаться – диверсификация вложений.

В российских нормативных правовых актах данные обязанности брокерско-дилерских компаний четко и однозначно не сформулированы. Однако отечественные саморегулируемые организации требуют, чтобы при совершении сделок для клиента брокерско-дилерская компания руководствовалась исключительно интересами клиента. В США брокерско-дилерская компания обязана выполнять опекунские функции или функции доверителя по отношению к клиенту. Другими словами, не позволять себе рекомендовать клиенту бумаги, не соответствующие его инвестиционным целям или противоречащие основным принципам инвестирования. Главным правилом, много раз подтвержденным практикой, является диверсификация объектов инвестиций. На эту тему было проведено много серьезных экономических исследований, поэтому правило о необходимости диверсификации инвестиционного портфеля не вызывает сомнений. Тем не менее по экспертной оценке большинство брокерско-дилерских компаний допускают факты излишней концентрации клиентского портфеля. Количество такого рода нарушений заметно возросло в конце 90-х гг. прошлого века в связи с бумом на акции технологических компаний, которые показывали хороший рост.

2. Нарушения, непосредственно связанные с фактом совершения сделки.

Совершение дилерских  сделок брокерско-дилерской

компанией в ущерб интересам клиентов-такой вид нарушений прав и законных интересов клиентов носит название "торговля вперед – торговля на перспективу" и заключается в следующем. Брокерско-дилерская компания осуществляет дилерские сделки по ценам, более благоприятным, чем цена клиентского лимитного поручения, если клиент не осуществляет контроль за очередностью исполнения поручений.

Незаконное использование средств клиентов и несанкционированные сделки: в данном случае следует обратить внимание на наличие двух возможных вариантов. С одной стороны, брокерско-дилерская компания не вправе распоряжаться средствами клиента, находящимися у нее, без соответствующего поручения последнего. Данное ограничение четко установлено нормативными правовыми актами и правилами само-регулируемых организаций. Однако такое нарушение, как несанкционированное использование клиентских средств, обычно денежных, для целей брокерско-дилерской компании или других ее клиентов, до сих пор имеет место. Несанкционированные сделки совершаются, как правило, на внебиржевом рынке. Если проверка факта сделки по биржевым отчетам не представляет особой сложности по крайней мере для регулирующих органов, то скрыть сделку, совершенную брокерско-дилерской компанией со средствами клиента на внебиржевом рынке без санкции и даже без ведома по-следнего, достаточно просто.

С другой стороны, мы считаем, что к данному виду нарушений можно отнести факты использования некомпетентности и злоупотребления доверием клиентов в случаях, когда брокерско-дилерской компании известно, что клиент в значительной мере полагается на рекомендации менеджера счета при принятии инвестиционных решений или выдает на имя брокерско-дилерской компании соответствующие доверенности, позволяющие распоряжаться денежными средствами и ценными бумагами, принадлежащими ему. Такая позиция объясняется тем, что менеджер счета, располагая информацией об инвестиционных целях клиента, сознательно предлагает осуществить вложения в ценные бумаги, не соответствующие этим целям. Такой вид нарушений прав клиентов, как несанкционированные сделки, был чрезвычайно распространен на этапе становления рынка ценных бумаг в нашей стране, когда отсутствовали четкие требованиях к учету и отчетности в брокерско-дилерской компании, а обороты внебиржевого рынка значительно превышали обороты биржевого рынка. Сейчас такого рода нарушения тоже имеют место, но встречаются уже гораздо реже.

Манипулирование средствами клиентов: обычно договором на брокерское обслуживание предусмотрено, что брокерско-дилерская компания получает комиссионное вознаграждение за проведенные сделки, независимо от их прибыльности. Механизм манипулирования средствами клиентов заключается в следующем. Если была совершена брокерская сделка, брокерско-дилерская компания "автоматически" рассчитывает и списывает в свою пользу комиссионное вознаграждения по заранее оговоренному тарифу. Такой подход в принципе можно считать правильным,

так как разделить все  сделки купли-продажи ценных бумаг по каким-то признакам, критериям, в зависимости от которых будет взиматься или не взиматься комиссионное вознаграждение, не представляется возможным. В любом случае эти критерии будут условны, признаки субъективны, что породит еще больше споров между клиентом и брокерско-дилерской компанией.

Но такой способ взимания комиссионного вознаграждения служит основой для злоупотреблений, которые допускают недобросовестные брокерско-дилерские компании, осуществляющие порой сделки купли-продажи ценных бумаг для клиента, единственной целью которых является комиссионное вознаграждение. Этот вид злоупотреблений называется "churning", "чернинг", (в пер. с англ."сбивание масла"). Он позволяет увеличивать комиссионное вознаграждение брокерско-дилерской компании, сумма которого вычитается из выручки при продаже ценных бумаг или относится на себестоимость при покупке. Чрезмерный "чернинг" может привести к существенному истощению счета клиента. Обычно такие сделки

осуществляются без ведома клиента, когда у брокерско-дилерской компании есть доверенность на совершение операций по клиентскому денежному счету и она является оператором/попечителем счета депо клиента. В некоторых случаях брокерско-дилерская компания, пользуясь имеющимся у нее влиянием на принятие клиентом инвестиционных решений, создает ситуацию и/или вынуждает клиента давать поручения на совершение таких сделок. Однако даже если брокерско-дилерская компания ставит клиента в известность о намерении совершить такие сделки, подобная деятельность

все равно расценивается  как недобросовестная, так как брокерско-дилерская компания навязывает клиенту сделки, исходя из собственных корыстных мотивов, а не интересов клиента.

            В США биржевые правила и нормы Комиссии по ценным бу-

магам и биржам запрещают "чернинг". Однако доказать факт его

применения брокерско-дилерской компанией, как правило, очень

трудно.

           "Парковка"- теоретически термин "парковка" предполагает вложение

средств в надежный и малорисковый инструмент на время, пока рассматриваются альтернативные инвестиционные возможности. Например, инвестор может положить средства, вырученные от продажи акций или облигаций, на депозит, приносящий проценты, на время, пока рассматривается вопрос покупки других ценных бумаг. Такая операция сама по себе нарушением не является. Но термин "парковка" используется также для определения незаконных операций. В этом случае "парковка" представляет собой серию операций, в результате которых брокерско-дилерская компания переводит чьи-либо ценные бумаги на счет своего клиента без его ведома или с его формального согласия (когда он не знает о подлинной цели данной операции) для того, чтобы скрыть настоящего владельцаценных бумаг. Такие сделки являются простой ширмой и осущест-