Уголовная ответственность за преступления в сфере незаконного оборота наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов

 Из доказательств, представленных  органами предварительного следствия, в судебном заседании не удалось установить достоверность данных, подтверждающих, что Ш., Б. и Т. заранее договорились объединиться в устойчивую организованную группу для совершения преступлений, связанных с незаконным сбытом наркотических средств. Кроме того, не удалось установить факты предварительной договоренности между подсудимыми о совместной деятельности по сбыту наркотических средств, поскольку все подсудимые состоят на учете, как наркозависимые лица. При их задержании все находились в наркотическом опьянении, что подтверждено актами освидетельствования, явки с повинной давали под давлением со стороны сотрудников УБОП ГУВД по Алтайскому краю, что было подтверждено просмотренными в судебном заседании видеоматериалами.

Не усмотрел суд и каких-либо данных, свидетельствующих о высоком уровне организованной группы, таких, как тщательная разработка планов, отлаженный механизм и способы незаконного приобретения и сбыта наркотических средств, система конспирации, вмененных подсудимым органами предварительного расследования; довод об использовании сотовой связи не дает оснований для вывода о высокой степени организованности группы. Согласно протоколам обыска изъятые сотовые телефоны принадлежат подсудимым, на других лиц не зарегистрированы.

 Кроме того, органами  предварительного следствия в  обвинении не указано, при каких  обстоятельствах, где и когда  возник преступный умысел на создание устойчивой организованной группы, кому и какое наркотическое средство принадлежит, где оно было приобретено и т.д.

 При этом следует  учитывать, что наличие родственных  связей, дружеских, иных отношений, наркозависимость лиц, входящих в группу, и т.п. не исключают возможность образования организованной группы.

Использование своего служебного положения предполагает, что субъект преступления может быть как должностным лицом, так и другим работником. Достаточно того, что служебное положение позволяет этому лицу использовать его для выполнения действий, образующих объективную сторону преступления. К таким лицам могут относиться врачи, медсестры, фармацевты, работники предприятий, производственная деятельность которых связана с наркотическими средствами или психотропными веществами. В каждом случае необходимо устанавливать круг и характер служебных прав и обязанностей такого лица, закрепленных в законодательных и иных нормативных правовых актах, в уставах, положениях, инструкциях и т.п., поскольку в отношении должностных лиц требуется дополнительная квалификация действий виновных по ст. 285 УК.

Я согласна с мнением ряда авторов55, указывающих на то, что при совершении виновным наряду с действиями, предусмотренными статьей 228.1, иных действий, перечисленных в ст. 228 УК (приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка без цели сбыта), его действия подлежат квалификации по совокупности преступлений, предусмотренных комментируемой статьей и ст. 228 УК. Если же указанные в диспозиции ст. 228 УК действия совершались с целью производства, сбыта или пересылки наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, но не были доведены до конца по обстоятельствам, не зависящим от воли виновного, то его действия подлежат квалификации как приготовление или покушение на совершение преступления, предусмотренного любой частью ст. 228 (см. постановление Пленума ВС РФ от 15.06.2006 N 14).

Поддерживаю мнение авторов, которые указывают, что лицами, занимающими служебное положение, в п. 2 статьи 228.1признаются лица, временно либо по специальному полномочию выполняющие организационно-распорядительные или административно-хозяйственные обязанности, а также иные лица, использующие свое служебное положение. Таковыми могут быть служащие государственного учреждения, объединения, предприятия или организации56. В этот же перечень входят лица, обладающие служебными полномочиями в общественных организациях или иных негосударственных коммерческих структурах.

Таким образом, законодатель в Российской Федерации указал на все особенности квалификации преступлений в сфере незаконного оборота наркотиков, психотропных веществ и их аналогов. С целью наиболее эффективной борьбы с этим явлением в уголовном праве России выделяются как размеры наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов (значительный, крупный и особо крупный), так и общественная опасность деяния (совершение группой лиц по предварительному сговору, организованной группой,   с использованием своего служебного положения, с использованием СМИ).

Особо надо отметить выделенную в праве норму, посвященную незаконному обороту наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов в следственном изоляторе, исправительном учреждении, административном здании, сооружении административного назначения, образовательном учреждении, на объектах спорта, железнодорожного, воздушного, морского, внутреннего водного транспорта или метрополитена, в общественном транспорте либо помещениях, используемых для развлечений или досуга, так как такие действия также несут повышенную общественную опасность.

Совершенно справедлива норма, согласно которой отдельно выделяются производство, сбыт или пересылка наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов совершеннолетним лицом в отношении несовершеннолетнего, так как последствия этого, в связи неокрепшей психикой и физиологическими особенностями детей и подростков являются еще более серьезными, чем для взрослого человека.

§3. Совершенствование российского уголовного законодательства, связанного с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов

В судебной практике придается большое значение вопросам квалификации преступных деяний, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами, по степени их завершенности (приготовление, покушение, оконченное преступление). Это обусловлено недостатками определений таких категорий института оконченного и неоконченного преступлений, как приготовление к преступлению, покушение на преступление, оконченное преступление, добровольный отказ от преступления, а также тем, что названные преступные деяния совершаются преимущественно с прямым умыслом. По объективной стороне они имеют формальный, реже — материальный состав, а квалификация преступлений с формальным составом представляет немалые трудности по степени их завершенности.

Не случайно в своих постановлениях Пленум Верховного Суда РФ традиционно уделяет значительное внимание указанным вопросам. Так, в постановлении от 15 июня 2006 г. № 14 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами», в частности, разъясняется, что «незаконным приобретением без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов надлежит считать их получение любым способом, в том числе как покупку, получение в дар, а также в качестве средства взаиморасчета за проделанную работу, оказанную услугу или уплату долга, в обмен на другие товары и вещи, присвоение найденного, сбор дикорастущих растений или их частей, включенных в Перечень наркотических средств, психотропных веществ или их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации (в том числе на землях сельскохозяйственных и иных предприятий, а также на земельных участках граждан, если эти растения не высевались и не выращивались), сбор остатков находящихся на неохраняемых полях посевов указанных растений после завершения их уборки» (п. 6 постановления).

В постановлении (первый абзац п. 13) определено, что «под незаконным сбытом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов следует понимать любые способы их возмездной либо безвозмездной передачи другим лицам (продажу, дарение, обмен, уплату долга, дачу взаймы и т. д.), а также иные способы реализации, например, путем введения инъекций», а «в тех случаях, когда передача наркотического средства, психотропного вещества или их аналогов осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом от 12 августа 1995 г. № 144-ФЗ (в редакции Федерального закона от 2 декабря 2005 г. № 150-ФЗ) «Об оперативно-розыскной деятельности», содеянное следует квалифицировать по ч. 3 ст. 30 и соответствующей части ст. 228.1 УК РФ, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства или психотропного вещества из незаконного оборота» (пятый абзац п. 13 постановления).

С последним разъяснением, однако, не согласились некоторые ученые. По их мнению, данная формулировка создает впечатление, что в этом случае осуществлена возмездная передача предмета преступления. А это значит, что незаконный сбыт наркотического средства, психотропного вещества или их аналогов окончен. В обоснование этой позиции М.Л. Прохорова и А.А. Клюев ссылаются на то, что состав преступления, предусмотренный ст. 2281 УК РФ, по конструкции является формальным и считается оконченным с момента совершения преступного деяния, указанного в диспозиции этой статьи. Сбыт наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов считается оконченным с момента передачи соответствующего препарата одним лицом другому как на возмездной, так и на безвозмездной основе. При этом закон оставляет за рамками состава сбыта названных средств или веществ дальнейшую судьбу предмета, которая ни для уголовного закона, ни для правоприменителя при квалификации содеянного, ни для сбытчика значения не имеет в связи с тем, что покупатель выполнил объективную сторону состава преступления в том объеме, в каком это предусмотрено законом. К тому же при потреблении препарата наркоманом «приобретенное наркотическое средство или психотропное вещество также выбывает из незаконного оборота»57.

При рассмотрении любого уголовного дела о преступлении, связанном с незаконным оборотом наркотических средств или психотропных веществ, продолжают исследователи, данные предметы подлежат изъятию из оборота и приобщению к делу в качестве вещественного доказательства. Анализ же судебной практики показывает, что дела о сбыте названных препаратов возбуждаются, как правило, после контрольной закупки, поскольку доказать факт сбыта без проведения данного оперативного мероприятия вряд ли возможно. А контрольная закупка может проводиться как самими оперативными работниками, так и иными лицами, например наркоманами, но под соответствующим контролем, что сближает случаи сбыта для собственных нужд приобретателя и для выявления преступного деяния. При этом, как показывают, например, материалы уголовного дела Москвина О. В. (приложение 3), необходимо в ходе подготовки осуществления контрольной закупки строго следовать нормам уголовно-процессуального права и всего комплекса законодательства, регулирующего деятельность правоохранительных органов. Это исключит ошибки следствия и повысит уровень судебных перспектив уголовных дел, открываемых по результатам контрольных закупок.      

В каждом случае, когда в качестве доказательств по уголовному делу используются результаты оперативно-розыскной деятельности (ОРД), суды обязаны оценивать возможность использования результатов данных мероприятий в качестве доказательств по уголовному делу. При этом следует иметь в виду, что одним из условий законности проведения проверочной закупки (и других мероприятий) является соблюдение требований ч. 7 ст. 8 Федерального закона Российской Федерации от 12 августа 1995 г. № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» (с последующими изменениями и дополнениями), в соответствии с которыми проверочная закупка веществ, свободная реализация которых запрещена, проводится на основании постановления, утвержденного руководителем органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность. О необходимости соблюдения данного условия указано и в пункте 14 постановления Пленума от 15.06.2006 № 14.

 Проведение проверочной  закупки, как правило, обусловлено  необходимостью выявления лица, занимающегося незаконной реализацией наркотических средств, а также документирования его противоправной деятельности. Для проведения указанного ОРМ требуются данные, свидетельствующие о незаконной деятельности лица, в отношении которого планируется провести закупку, а также следует закрепить эти данные, придать им такую процессуальную форму, которая позволит в будущем признать их доказательствами по делу.

 Органы, осуществляющие  оперативно-розыскную деятельность, действуют на основании совместного приказа МВД России, ФСБ России, ФСИН России, ФСКН России и др. от 17 апреля 2007 г. «Об утверждении Инструкции о порядке представления результатов оперативно-розыскной деятельности дознавателю, органу дознания, следователю, прокурору или в суд».

 В Инструкции указаны  требования, предъявляемые к результатам  ОРД, представляемым органам предварительного  расследования или в суд, порядок  их представления. В соответствии  с требованиями Инструкции результаты ОРД могут представляться в виде обобщенного официального сообщения либо в виде подлинников соответствующих оперативно-служебных документов.

 Представляемые материалы  должна сопровождать информация  о времени, месте и обстоятельствах  изъятия предметов, материалов и  документов, получения сообщений, видео- и аудиозаписей, кино- и фотоматериалов, копий и слепков, а также должно быть описание индивидуальных признаков указанных предметов и материалов.

 Согласно пункту 21 Инструкции  результаты ОРД, представляемые  для использования в доказывании  по уголовным делам, должны позволять  формировать доказательства, удовлетворяющие требованиям уголовно-процессуального законодательства, предъявляемым к доказательствам в целом, к соответствующим видам доказательств; содержать сведения, имеющие значение для установления обстоятельств, подлежащих доказыванию по уголовному делу, указания на ОРМ, при проведении которых получены предполагаемые доказательства, а также данные, позволяющие проверить в условиях уголовного судопроизводства доказательства, сформированные на их основе.

 Несоблюдение требований  закона о порядке проведения  и оформления оперативно-розыскных мероприятий, необоснованность проведения таких мероприятий, равно как и несоблюдение положений уголовно-процессуального закона о проведении следственных действий влекут признание полученных доказательств недопустимыми.

 По уголовному делу, рассмотренному Вольским районным  судом Саратовской области в отношении Г., обвинявшегося по п. «б» ч. 2 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1, ч. 1 ст. 30, п. «б»ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, имелось постановление о проведении ОРМ, вынесенное 11 марта 2011 г., в то время как производство данного мероприятия было начато 7 марта 2011 г., в связи с чем по данному эпизоду производство ОРМ было признано судом незаконным и Г. оправдан в части предъявленного обвинения58.