Понятие договора мены

Приоритет в разграничении прав на вещи и прав требования принадлежит  римским юристам классического  периода. У Гая содержится косвенное  различие этих категорий посредством  обозначения границ между формами  исковой защиты - вещными и личными  исками. «Личным будет тот иск, который мы вчинаем против того, кто ответствует или по договору, или из преступления, т.е. личный иск бывает тогда, когда мы формулируем исковое прошение таким образом, что противник (ответчик) должен или передать, или сделать, или предоставить что-нибудь. Вещный иск имеет место тогда, когда мы заявляем и утверждаем, что физическая вещь - наша, или поднимаем спор о том, что мы имеем какое-либо право, например право пользования, прохода, прогона скота, водопровода или право производить постройки выше известной меры, право просвета, т.е. право требовать от соседа, чтобы он

1 См.: Иоффе О.С. Правоотношения по советскому гражданскому праву. Л.: ЛГУ, 1949. С.76 и Агарков М.М. Обязательство по советскому гражданскому праву. М.: Юриздат.,1940. С. 22

никоим образом не заслонял вида...»1.

Аналогично мыслил Ульпиан: «Иском на вещь мы истребуем нашу вещь, которою владеет другой: этот иск всегда направлен против того, кто этой вещью владеет. Личный иск имеет место, когда мы судимся с тем, кто обязан в отношении нас к совершению какого-либо действия»2

Определеннее и яснее разграничил права на вещи и права требования Павел, сформулировавший понятие обязательства: «Сущность обязательства не в том состоит, чтобы сделать какой-либо предмет нашим или какой-нибудь сервитут нашим, но чтобы связать другого перед нами, дабы он дал что-нибудь или сделал или предоставил»3.

В данном определении раскрывается и содержание обязательства. Оно  состоит в обязанности должника в совершении определенных действий: дать, сделать, предоставить. Термин «дать» означает передачу, к примеру, проданной  вещи, «сделать» имеет в виду как действие, так и бездействие (не мешать нанимателю пользоваться вещью), «предоставить» указывает на обязанность возмещения убытков.

Мы будем исходить из того, что  предмет договора мены включает в  себя два рода объектов: объектом первого  рода служат действия обязанных лиц  по передаче друг другу обмениваемых товаров; объектом второго рода являются сами обмениваемые товары.

ГК РФ (глава 31) не содержит специальных  правил, регламентирующих предмет договора мены, поэтому его регулирование  осуществляется нормами о купле-продаже (глава 30 ГК РФ), если это не противоречит существу мены (п.2 ст. 567 ГК РФ).

Как следует из пункта 1 статьи 432 ГК РФ, условие о предмете договора относится к числу существенных условий всякого гражданско-правового  договора, включая договор мены.

Однако если говорить об отдельных объектах, составляющих предмет

1 Памятники римского права. Институции  Гая. - М.: Зерцало, 1997. С.119.

2 Цит. по: Римское частное право:  Учебник / Под ред. И.Б. Новицкого и И.С. Перетерского. - М.: Юриспруденция, 1999. С. 236 - 237.

3 Цит. по: Римское частное право:  Учебник / Под ред. И.Б. Новицкого и И.С. Перетерского. - М.: Юриспруденция, 1999. С. 235.

договора мены, то необходимо подчеркнуть, что отсутствие в тексте договора условий (пунктов), определяющих объект первого рода (действия обязанных  сторон), которые безусловно относятся к числу существенных условий договора мены, не влечет за собой признание договора мены незаключенным, поскольку указанные условия будут определяться соответствующими диспозитивными нормами о купле-продаже.

Например, в случаях, когда из договора мены не вытекают обязанности по доставке или передаче обмениваемых товаров  в месте нахождения контрагента, обязанность каждой из сторон передать обмениваемый товар считается исполненной  в момент сдачи товара перевозчику  или организации связи для  доставки его контрагенту, если договором  не предусмотрено иное (п.2 ст. 458 ГК РФ). Срок исполнения обязанности передать обмениваемый товар согласно п.1 ст. 457 ГК РФ должен определяться договором мены, а если договор не позволяет определить этот срок, в соответствии с правилами, предусмотренными статьей 314 ГК РФ, то есть в разумный срок после возникновения обязательства, а по его истечении - в семидневный срок со дня предъявления требования о передаче товара.

Что касается принятия товаров, передаваемых в порядке обмена, то по общему правилу  каждая из сторон обязана совершить  действия, которые в соответствии с обычно предъявляемыми требованиями необходимы для обеспечения передачи и получения соответствующего товара (п.2 ст. 484 ГК РФ).

Применительно к объекту второго  рода, входящему в состав предмета договора мены (обмениваемые товары), должно применяться правило об условии  договора купли-продажи о товаре, в соответствии с которым указанное  условие считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара (п.З ст. 455 ГК РФ).

Таким образом, для признания договора мены заключенным от сторон требуется  согласовать и предусмотреть  непосредственно в тексте договора условие о количестве и наименовании обмениваемых товаров. Все остальные  условия, относящиеся к предмету договора мены, могут быть определены в соответствии с диспозитивными нормами о купле-продаже, содержащимися в ГКРФ.

Гражданское право, регулируя имущественные  отношения, часто пользуется понятием имущества, однако, вкладывая в разных случаях разное содержание в это понятие.

В наиболее широком смысле слово  «имущество» употребляется в  законе тогда, когда под имуществом следует понимать не только то, что  принадлежит данному лицу (гражданину или юридическому лицу) на праве  собственности (или находится в  его оперативном управлении или  в хозяйственном ведении), но и  его дебиторская и кредиторская задолженность, иначе говоря, актив  и пассив данного лица. Так, например, именно это содержание вкладывается законом в понятие наследственного имущества или когда речь идет о реорганизации путем присоединения одной организации к другой организации с передачей ей имущества присоединяемой организации.

Иногда в понятие имущества  вкладывается более узкое содержание, а именно лишь то, что принадлежит  данному лицу на праве собственности (или находится в его оперативном  управлении), и то, что ему причитается  от его должников. Не включается в  понятие имущества кредиторская задолженность. Таким образом, в  этих случаях в понятие имущества  входит лишь весь актив данного лица. Такое содержание имущества имеется  в виду, например, в тех случаях, когда в законе говорится об обращении  взыскания на имущество должника.

Наконец, в наиболее узком смысле употребляется в законе понятие  имущества, когда под имуществом понимается лишь то, что принадлежит  данному лицу на праве собственности (или находится в его оперативном  управлении или в хозяйственном  ведении), т.е. по существу вещи, иначе  говоря, только часть принадлежащего ему актива.

Таким образом имущество - это понятие, применяемое для обозначения: 1) совокупности вещей и материальных ценностей, состоящих прежде всего в собственности лица (физического или юридического), государства или муниципального образования либо принадлежащих организации на праве хозяйственного ведения или оперативного управления. В состав имущества входят также деньги и ценные бумаги; 2) совокупности вещей и имущественных прав на получение вещей или имущественного удовлетворения от других лиц (актив); 3) совокупности вещей, имущественных прав и обязанностей, которые характеризуют имущественное положение их носителя (актив и пассив). С этим пониманием имущества связано универсальное правопреемство (переход от одного лица к другому актива и пассива - прав и обязанностей) при наследовании и прекращении юридических лиц вследствие реорганизации.1

Несмотря на некоторые общие  для всех объектов гражданских прав черты (вследствие которых они объединены родовой категорией «имущество»), каждый из них обладает своими специфическими особенностями, предопределяющими различия их правового режима.

Определяя, какие виды имущества  могут служить объектами договора мены, следует также обратиться к  нормам о договоре купли-продажи, поскольку  положения о договоре мены (глава 31 ГК РФ) не содержат каких-либо правил на этот счет, ограничиваясь употреблением  в отношении обмениваемого имущества  термина «товар». Этому термину  в Большом экономическом словаре  дается следующее определение: товар - это «материальное изделие, предлагаемое рынку с целью его приобретения, использования или потребления»2.

Исходя из смысла п.1 ст. 454 ГК РФ по договору купли-продажи товаром  признаются любые вещи, как движимые, так и недвижимые, индивидуально-определенные либо определяемые родовыми признаками. Д.И. Мейер отмечал, что предметом  мены «может быть всякое имущество, представляющееся физической вещью, - все равно, будет  ли эта вещь движимая или недвижимая»3.

По дореволюционному гражданскому законодательству объектами договора мены могли служить любые движимые вещи. Что касается недвижимого имущества, то закон, запрещая по общему правилу  мену недвижимостей, все же предусматривал четыре исключения, когда такая мена

1 См.: Словарь гражданского права / Под общей редакцией В.В. Залесского. М., ИНФРА-М, 1998. С. 103.

2 Большой экономический словарь / Под ред. А.Н. Азрилияна. М.: Институт новой экономики, 1997. С. 742.

3 Мейер Д.И. Русское гражданское  право: в 2-х ч. Ч. 2.М.: Статут, 1997. (Классика российской цивилистики). С. 222.

допускалась:

1) для доставления удобного выгона  посадам и городам было дозволено  менять казенные земли на частные;

2) для приобретения выгона в  случае обращения селений в города;

3) для миролюбивого развода общих  чересполосных дач по правилам, изложенным в межевых законах;

4) для отвода наделов крестьянам.

Существующий в законодательстве общий запрет на мену недвижимого  имущества вызывал возражения российских правоведов, объясняющих его неправильно  понимаемыми чисто фискальными  интересами. Более того, российские цивилисты предлагали и выход  из создавшегося положения, лежащий в области публичного права.

Например, Д.И. Мейер указывал: «Основание такого ограничения заключается, по-видимому, в охранении казенного интереса. Нам кажется, законодательство имеет в виду, что мена недвижимого имущества на недвижимое заменяет двойную куплю-продажу, а двойная купля-продажа доставляет казне более выгод, нежели один договор мены; поэтому он запрещается.... Нельзя сказать, однако же, чтобы интересы казны только и можно было охранить запрещением мены недвижимого имущества на недвижимое пошлины могли бы быть удвоенными, так что казна получала бы от мены то же самое, что получает от двух договоров купли-продажи»1.

Аналогичную позицию по данному  вопросу (правда, с некоторыми оговорками) занимал и Г.Ф. Шершеневич, который писал: «Без достаточного исторического основания, по причинам, вероятно, чисто фискальным, русское законодательство с XVIII столетия (с 1786 года) совершенно запрещает мену недвижимостей.... Следовательно, если два лица желают обменяться домами или имениями или только полосами земли для округления своих участков, то перед ними один исход - совершить два договора купли-продажи. Очевидно, интересы казны нисколько не пострадали бы, если бы закон разрешил мену недвижимостями со взысканием только двойных пошлин, хотя и это

1 Мейер Д.И. Русское гражданское  право: в 2-х ч. Ч. 2.М.: Статут, 1997. (Классика российской цивилистики). С. 222-223.

представлялось бы излишним затруднением оборота»1.

По-разному оценивалась российскими  цивилистами возможность, при наличии  общего запрета мены недвижимостями, заключения участниками имущественного оборота договоров мены, по которым  недвижимость обменивалась бы на движимое имущество. По мнению Д.И. Мейера, общий  запрет распространялся и на подобные сделки: «И можно думать, что законодательство, запрещая меняться недвижимыми имуществами, хотело запретить только мену недвижимого  имущества на недвижимое же, но выразилось слишком общо: «Меняться недвижимыми имуществами запрещается»2.

Совершенно иное толкование получило данное законоположение в интерпретации  Г.Ф. Шершеневича, который указывал: «Возможен, однако, еще третий случай мены, когда предполагается обменять недвижимость на движимые вещи.... Следует ли распространить указанное запрещение и на этот случай? Отрицательный ответ вытекает из буквального толкования закона и воли законодателя, в нем выраженной. Закон говорит о запрещении меняться недвижимостями, следовательно, не касается случая мены недвижимости на движимость. Раскрывая волю законодателя, цель, для которой мог быть издан закон, необходимо прийти к заключению, что фискальные интересы государства не страдают от такого обмена, потому что казна может получить пошлины только с отчуждаемой недвижимости, как бы при продаже».

К недвижимому имуществу (недвижимости) относятся земельные участки, участки  недр, обособленные водные объекты  и все, что прочно связано с  землей, т.е. объекты, перемещение которых  без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе леса, многолетние насаждения, здания, сооружения. К недвижимости относятся также подлежащие государственной регистрации воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты (в юридическом смысле). Закон может отнести к недвижимости и иное имущество (ст. 130 ГК РФ).

1 Шершеневич Г.Ф. Курс гражданского права: Том II. СПб., 1902. С. 114.

2 Мейер Д.И. Русское гражданское  право: в 2-х ч. Ч. 2.М.: Статут, 1997. (Классика российской цивилистики). С. 222-223.

Специфические черты недвижимости: прочная связь с землей, особая ценность, непотребляемость в процессе использования и т.п. - диктуют необходимость определения специальных правил, регулирующих участие таких объектов в имущественном обороте. Уже в первой части ГК предусмотрен ряд специальных правил в отношении обязательной государственной регистрации права собственности и иных вещных прав на недвижимое имущество, а также возникновения ограничения и перехода таких прав (ст. 131 ГКРФ).