Понятие договора мены

В то же время договор мены имеет  определенные признаки, которые отличают его от всех иных типов договорных обязательств.

В.В. Витрянским выделены следующие признаки договора мены. Во-первых, договор мены относится к числу договоров, направленных на передачу имущества(к этой же категории относятся и договоры купли-продажи, дарения, займа, ренты, ссуды и некоторые другие), и тем самым он отличается от договоров на выполнение работ (например, подряда), на оказание услуг (комиссия, поручение, агентирование, транспортно-экспедиционное обслуживание и др.) и от учредительных договоров. Во-вторых, по договору мены обмениваемое имущество передается в собственность(а в соответствующих случаях - в хозяйственное ведение или оперативное управление) контрагента. Данный признак позволяет отграничить договор мены от тех договоров на передачу имущества, по которым имущество передается во владение и пользование либо только пользование контрагента (аренда, ссуда). В-третьих, от других возмездных договоров, по которым имущество также передается в собственность контрагента (купля-продажа, заем), договор мены отличается характером встречного предоставления. По договору займа сторона, получившая денежную сумму или определенное количество имущества, определяемого родовыми признаками, должна возвратить заимодавцу такую же денежную сумму либо соответствующее количество имущества. Встречным предоставлением со стороны покупателя по договору купли-продажи товара является уплата его цены (то есть определенной денежной суммы, составляющей стоимость товара). Что касается договора мены, то его стороны один товар обменивают на другой. По договору мены в принципе исключаются как возврат имущества, аналогичного полученному, так и оплата его стоимости, как это имеет место соответственно при договоре займа и при договоре купли-продажи. Данный признак (обментоварами) представляет собой особенность предмета договора мены и является критерием для выделения его в самостоятельный тип гражданско-правовых договорных обязательств. В-четвертых, еще одним квалифицирующим признаком договора мены, отличающим его как от договора купли-продажи, так и от всякого иного договора, предусматривающего передачу имущества в собственность контрагента, является момент перехода права собственности на обмениваемые товары. Как известно, по общему правилу право собственности у приобретателя вещи по договору возникает с момента ее передачи (п.1 ст.223 ГК РФ). Момент перехода права собственности никак не связан с исполнением контрагентом, получившим вещь в собственность, своих обязательств, например по оплате полученной вещи. Применительно к договору мены действует специальное правило, определяющее момент перехода права собственности на обмениваемые товары, которое существенно отличается не только от норм, регулирующих договор купли-продажи, но и от общих положений о гражданско-правовом договоре. Суть этого правила состоит в том, что по договору мены право собственности на полученные в порядке обмена товары переходит к каждой из сторон одновременно после того, как обязательства по передаче товаров исполнены обеими сторонами (ст. 570 ГК РФ)1.

Последнему признаку хотелось бы уделить особое внимание.

ГК РФ содержит диспозитивную норму, согласно которой стороны могут  оговорить в договоремомент перехода права собственности на обмениваемые товары (ст. 570 ГК РФ). Если такое условие не установлено, право собственности на обмениваемые товары переходит к сторонам, выступающим по договору мены в качестве покупателей, одновременно после исполнения обязательств передать соответствующие товары обеими сторонами. Это новая норма в отношении договора мены. До введения в действие части второй ГК РФ право собственности на обмениваемые товары переходило по общему правилу договора купли-

1 См.: Витрянский В.В. Договор мены // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ, 2000. №2. С. 122-123.

продажи, то есть в момент передачи товара. Следовательно, лицо, передавшее товар первым, лишалось права собственности  без соответствующего встречного удовлетворения. Получатель товара мог с полным основанием распорядиться им и «забыть» о  лежащей на нем обязанности, что  ставило его контрагента в  трудное положение1. В настоящий момент сторона, получившая товар, не приобретает на него право собственности и не отражает в балансе до момента исполнения своих обязательств по договору, а следовательно, не может распоряжаться товаром (продавать, обменивать, использовать в производстве).

В соответствии со ст. 570 ГК РФ если законом или договором мены не предусмотрено иное, право собственности на обмениваемые товары переходит к сторонам, выступающим по договору мены в качестве покупателей, одновременно после исполнения обязательств передать соответствующие товары обеими сторонами. С учетом этого, предполагается, что в течение определенного промежутка времени покупатель будет находиться в положении фактического владельца полученного от продавца товара при сохранении права собственности на этот товар за продавцом (во всех случаях с несовпадающими сроками передачи обмениваемых товаров).

Такая ситуация некоторой юридической  неопределенности может породить множество  вопросов в арбитражно-судебной практике. В частности, имеет ли право покупатель, ставший владельцем товара в результате исполнения продавцом по договору мены обязательств, до осуществления покупателем встречного предоставления отчуждать либо иным образом распоряжаться соответствующим товаром? Думается, что нет.

Определенным своеобразием отличается и правовое положение продавца в  договоре мены, исполнившего обязательство  перед покупателем по передаче товара, до момента получения от покупателя встречного предоставления. В этом случае продавец сохраняет право  собственности на товар и, следовательно, обладает правомочиями по пользованию, владению и распоряжению в отношении  переданного покупателю товара. Однако и

1 См.: Гражданское право: Учебник/ Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. 4.2. М., 1997. С.115

покупатель имеет статус законного  владельца, поскольку владеет переданным товаром на законном основании (договор  мены). Получается, что в подобной ситуации ни продавец, ни покупатель не могут распорядиться соответствующим товаром.

Тогда каковы же последствия отчуждения (либо распоряжения в иной форме) такого товара покупателем или продавцом? Очевидно, что любая сделка по распоряжению товаром, совершенная покупателем, недействительна, как противоречащая закону. Если же сделки по распоряжению соответствующим товаром, переданным покупателю, совершаются продавцом, то они не могут быть признаны недействительными.

Фактическая невозможность для  продавца распорядиться переданным покупателю товаром не может препятствовать обращению взыскания на указанный  товар по требованиям кредиторов продавца. И напротив, до момента предоставления продавцу покупателем встречного товара кредиторы последнего не вправе претендовать на удовлетворение их требований за счет этого товара.

Поскольку право собственности  на обмениваемые товары приобретается  сторонами после того, как они  обе выполнят свои обязательства  по передаче товара, то частичная поставка по договору мены, заключенному на длительный срок, перейдет в собственность покупателя только после исполнения всего договора. С точки зрения документального оформления договора возможны три выхода из описанной ситуации:

1. заключение договора на каждую партию товара;

2. заключение рамочного договора  и оформление каждой сделки  дополнительным соглашением или  ежемесячное (ежеквартальное) подведение  итогов исполнения обязательств;

3. включение в договор условия  о переходе права собственности  на товар по моменту его отгрузки покупателю.

Следует отметить, что на практике каждый вариант требует соответствующего бухгалтерского и налогового оформления.

Первый вариант применяется, когда  договариваются партнеры, связанные  длительными отношениями и стабильно  работающие. В этом случае организации  имеют возможность в любой  момент обменять свою продукцию на продукцию партнера. Сделка совершается в разумные сроки.

Второй вариант используют организации, которые хотят иметь гарантию того, что планируемый объем поставок будет выполнен. Рамочный договор  содержит обычно либо общую сумму  договора, либо перечень поставляемой продукции, либо оба параметра. Данный вариант договора обеспечивает стороне, передающей товар первой, дополнительные гарантии по исполнению встречного обязательства  партнера, ведь товар остается в  собственности передающей стороны  до момента исполнения другой стороной встречных обязательств. Однако этот положительный момент для передающей стороны оборачивается для стороны, принимающей товар первой, негативными  последствиями в тех случаях, когда исполнение встречного обязательства  задерживается. Товар в этом случае должен оставаться у принимающей  стороны на забалансовом счете, и им нельзя распорядиться. Строго говоря, вопрос может быть поставлен таким образом: встречные обязательства сторон будут исполнены только по окончании всего договора. Это означает, что обе стороны не приобретут права собственности на полученные товары до окончания сделки. Выход из этой ситуации, вероятно, можно найти, если предусмотреть в договоре периодическое подведение итогов исполнения встречных обязательств и поэтапное оформление результатов исполнения сделки. Например, в текущем месяце сторона А направила стороне В товар на сумму 100 тыс. руб., а сторона В отгрузила товар стороне А на сумму 120 тыс. руб. В конце месяца закрывается как бы первый этап договора. Подписывается акт исполнения взаимных обязательств на сумму 100 тыс. руб. Сторона А товар на сумму 20 тыс. руб. должна оприходовать на забалансовом счете, а товар на сумму 100 тыс. руб. отразить на балансе (в соответствии с назначением товара: основные средства, товары, материалы и т.д.). У стороны В сумма в 20 тыс. руб. будет отражена на счете «товары отгруженные», а на сумму 100 тыс. руб. будет показана выручка.

Третий вариант позволяет избавить стороны от описанных выше проблем. В этом случае стороны приходуют  товар на балансе и показывают выручку от реализации товаров соответственно в момент поступления и в момент отгрузки товара.

Вызывает интерес положение  п. 31 Инструкции Госналогслужбы РФ от 11.10.95 г. №39 «О порядке исчисления и уплаты налога на добавленную стоимость»1 о том, что днем совершения оборота  при обмене товаров является день передачи товаров. Скорее всего, этот порядок  был введен исходя из предположения  одновременного обмена товаров. Рассматриваемое  положение присутствовало в Инструкции по налогу на добавленную стоимость начиная с ее первой редакции и практически не менялось. Применение п. 31 вышеуказанной Инструкции № 39 нарушает следующие принципы гражданского и налогового законодательства.

Во-первых, статьей 569 ГК РФ признается возможность неодновременного обмена товарами. В этом случае применяются  правила ст. 328 ГК РФ о встречном  исполнении обязательств. В соответствии с этой статьей «Встречным признается исполнение обязательства одной  из сторон, которое в соответствии с договором обусловлено исполнением  своих обязательств другой стороной», то есть обязанность исполнить свои обязательства по договору мены у стороны, получающей товар первой, возникает в силу закона.

Во-вторых, действующим гражданским  законодательством (ст. 570 ГК РФ) предусмотрено, что в случае отсутствия в договоре мены условий о переходе права  собственности по моменту отгрузки, право собственности на обмениваемые товары переходит к сторонам одновременно после исполнения ими своих обязательств. В этой связи отгрузка товара не является условием реализации товара и не создает оборотов по реализации.

В-третьих, действующим налоговым  законодательством предоставлено  право организациям для целей  налогообложения определять выручку  по моменту оплаты (п. 13 «Положения о  составе затрат по производству и  реализации продукции (работ, услуг), включаемых в себестоимость продукции (работ, услуг), и о порядке формирования финансовых результатов, учитываемых  при налогообложении прибыли», утверждено Постановлением

1 Закон, 1996. №3. С. 58.

Правительства РФ от 05.08.92 г. № 552 с  последующими изменениями и дополнениями)1. Оплатой по договору мены является встречная поставка товаров до отгрузки.

В-четвертых, при отражении в  учете стандартного (без особых условий  о переходе права собственности  на обмениваемый товар по моменту  отгрузки) договора мены применение п. 31 приводит к сложнейшей методологической проблеме - отразить налог на добавленную  стоимость по еще не совершившемуся обороту по реализации.

Исходя из сказанного выше, считаем, что положение п. 31 Инструкции № 39 применяться не должно. Облагаемый оборот по налогу на добавленную стоимость  должен возникать в момент отражения  организацией выручки по договору для  целей бухгалтерского учета и налогообложения.

Договор мены является консенсуальным, поскольку считается заключенным  с момента достижения сторонами  соглашения по его существенным условиям, а момент вступления договора в силу не связывается с передачей товара покупателю. Обмен товарами представляет собой исполнение заключенного и  вступившего в силу договора мены. Поэтому в тех случаях, когда  момент вступления договора в силу совпадает с фактической передачей  товара, можно говорить об особом порядке  заключения договора мены и о том, что он исполняется в момент заключения, но не о реальном характере договора.

Договор мены является возмездным, поскольку  сторона за исполнение своих обязанностей по передаче товара контрагенту должна получить от последнего встречное предоставление в виде другого обмениваемого товара.

Двусторонний характер обмена товаров  выражается в конструкции договора мены, как договорадвустороннего. Как видно из определения права и обязанности по договору мены лежат на обеих сторонах: каждая из сторон обязуется передать контрагенту соответствующий обмениваемый товар.

Товаром по договору мены признаются любые вещи, как движимые,

1 Собрание актов Президента  и Правительства РФ, 1992. № 9. Ст. 602

так и недвижимые, индивидуально - определенные либо определяемые родовыми признаками.

Как и любой гражданско-правовой договор, договор мены включает в  себя ряд элементов: субъекты, объект, содержание.

Субъекты договора - это участвующие  в нем лица. Их круг широк и многообразен.

По общему правилу продавец товара, который обязуется передать его  по договору мены, должен быть его собственником  или обладать ограниченным вещным правом, из которого вытекает правомочие продавца по распоряжению имуществом, являющимся товаром. Например, таким правомочием  наделен субъект права хозяйственного ведения (государственное или муниципальное  унитарное предприятие), который  вправе распоряжаться (в том числе  путем отчуждения) закрепленным за ним имуществом с учетом предусмотренных  законом ограничений. В частности, для отчуждения недвижимого имущества  требуется согласие собственника; распоряжение имуществом должно осуществляться унитарным  предприятием в рамках его целевой  правоспособности (ст. ст. 295, 49 ГК РФ). Напротив, учреждение, как субъект права  оперативного управления не вправе распоряжаться  закрепленным за ним имуществом. Однако, если в соответствии с учредительными документами учреждению предоставлено право осуществлять приносящую доходы деятельность, то имущество, приобретенное за счет этих доходов, поступает в самостоятельное распоряжение учреждения и может отчуждаться последним, в том числе и путем обмена на другое имущество, по своему усмотрению (ст. 298 ГК РФ).