Правовое регулирование иностранных инвестиций в РФ

  - экспертизой инвестиционных  проектов.

По приоритетным направлениям развития российской экономики инвесторам и другим участникам инвестиционной деятельности Правительством РФ и органами исполнительной власти субъектов РФ могут быть определены льготные условия.

Государство в соответствии со ст. 14 Закона об инвестиционной деятельности гарантирует на территории Российской Федерации стабильность прав инвесторов. В случаях принятия законодательных актов, положения которых ограничивают права субъектов инвестиционной деятельности, соответствующие положения этих актов не могут вводиться в действие ранее, чем через год с момента их опубликования.

Государственные органы и должностные лица не вправе ограничивать права инвесторов в выборе объектов инвестирования за исключением случаев, предусмотренных этим законом.

В случаях принятия государственными органами актов, нарушающих законные права и интересы инвесторов и других участников инвестиционной деятельности, убытки, включая упущенную выгоду, причиненные субъектам инвестиционной деятельности в результате принятия таких актов, возмещаются им этими органами по решению суда или арбитражного суда.

Государство также гарантирует в соответствии с законодательством, действующим на территории Российской Федерации, защиту инвестиций, в том числе иностранных, независимо от форм собственности. При этом инвесторам, в том числе иностранным, обеспечиваются равноправные условия деятельности, исключающие применение мер дискриминационного характера, которые могли бы препятствовать управлению и распоряжению инвестициями.

Инвестиции не могут быть безвозмездно национализированы, реквизированы, к ним также не могут быть применены меры, равные указанным по последствиям. Применение таких мер возможно лишь с полным возмещением инвестору всех убытков, причиненных отчуждением инвестированного имущества, включая упущенную выгоду, и только на основе законодательных актов Российской Федерации и субъектов РФ. Порядок возмещения убытков инвестору должен определяться в указанных актах.

Внесенные или приобретенные инвесторами целевые банковские вклады, акции или иные ценные бумаги, платежи за приобретенное имущество, а также арендные права в случаях их изъятия в соответствии с законодательными актами РФ и субъектов РФ возмещаются инвесторам, за исключением сумм, использованных или утраченных в результате действий самих инвесторов или предпринятых с их участием.

Инвестиции могут, а в случаях, предусмотренных действующим российским законодательством, должны быть застрахованы. Отдельно оговаривается в Законе об инвестиционной деятельности режим ответственности субъектов инвестиционной деятельности, а также основания прекращения или приостановления инвестиционной деятельности в Российской Федерации.

Так, при несоблюдении требований действующего российского законодательства и обязательств, предусмотренных в договорах (контрактах) между субъектами инвестиционной деятельности, последние несут имущественную и иную ответственность в порядке, установленном указанными актами.

С другой стороны, государственные органы всех уровней при неисполнении или ненадлежащем исполнении принятых обязательств, или возложенных на них на законных основаниях обязанностей по осуществлению инвестиционной деятельности, несут имущественную ответственность по своим обязательствам перед другими субъектами инвестиционной деятельности.

На основании ст. 16 Закона об инвестиционной деятельности при реализации государственных заказов федеральные органы исполнительной власти несут взаимную имущественную ответственность с другими субъектами инвестиционной деятельности за неисполнение или ненадлежащее исполнение принятых обязательств, включая возмещение причиненного ущерба, в том числе упущенную выгоду.

Наконец, ст. 17 Закона об инвестиционной деятельности устанавливаются порядок и основания прекращения или приостановления инвестиционной деятельности со ссылкой на действующее российское законодательство.

Если инвестиционная деятельность, в нарушение договора или соглашения, прекращается по инициативе инвесторов, инвесторы возмещают другим участникам инвестиционной деятельности убытки, в том числе упущенную выгоду, вызванные прекращением выполнения своих обязательств по договорам (контрактам) с ними.

Уполномоченные государственные органы в установленном законодательством, действующим на территории Российской Федерации, порядке могут прекратить или приостановить инвестиционную деятельность в случаях:

  - признания инвестора  банкротом;

  - стихийных и иных  бедствий, катастроф;

  - введения чрезвычайного  положения.

Включение в гражданско-правовые договоры так называемых ограничительных условий, обеспечивающих осуществление инвестиционной деятельности, делает правомерным вопрос о дополнительных мерах защиты экономически более слабой стороны в договоре, которые должно принимать государство с целью поддержания стабильности товарооборота и равновесия на товарных рынках, поскольку не исключается злоупотребление экономически более сильной стороной своего преимущества как собственника исключительных прав или заемных средств для установления монопольного господства на рынке того или иного товара или услуг. Чтобы исключить возможность таких злоупотреблений, эти договоры должны получать оценку антимонопольных или иных указанных в законе государственных органов как договоры, не содержащие в себе условий, нарушающих законодательство о конкуренции и ограничении монопольной деятельности на товарных рынках. Видимо, следует давать оценку условиям таких договоров индивидуально, а не пытаться, как это предлагалось в литературе, предусмотреть в законе пределы сроков действия договоров (использования займов) или вид договора (лизинговые соглашения) и др. общего характера критерии, подобно тем, какие установлены для определения доминирующего положения хозяйствующего субъекта на рынке24.

Индивидуальный подход к анализу условий договоров, связанных с инвестиционной деятельностью, с точки зрения соответствия их правилам конкуренции на рынке, необходим в каждом случае использования договорно-правовых форм инвестиций, чтобы, по крайней мере, не нарушать основной принцип гражданско-правовых отношений в части соблюдения равенства сторон в договоре и принципа свободы договоров. Практика применения законодательства о конкуренции к указанным гражданско-правовым договорам, подробно освещаемая в зарубежной литературе, как правило, позволяет

___________________

24 См.: Доронина Н.Г., Семилютина Н.Г. Государство и регулирование инвестиций. С. 68-69.

выработать единообразные подходы в оценке указанных договоров с точки зрения защиты интересов экономически более слабой стороны. Единообразные подходы в отношении оценки договорных форм иностранных инвестиций, видимо, должны получить прописку и в Законе об иностранных инвестициях. При оценке договоров, используемых для осуществления инвестиционной деятельности иностранными лицами, следует исходить из того, что он является договорно-правовой формой иностранной инвестиции, т.е. учитывать, во-первых, что договор направлен на установление длительных экономических отношений, а во-вторых, государственное регулирование должно обеспечивать защиту экономически более слабой стороны в договоре, в качестве каковой может оказаться либо иностранный инвестор, либо отечественный предприниматель.

Оценка органом государства в каждом конкретном случае условий гражданско-правовых договоров, рассматриваемых как инвестиционная деятельность, является более эффективным способом регулирования отношений, связанных с инвестициями, в том числе и с иностранными инвестициями, чем система лицензирования отдельных видов договоров, в частности система, применяемая в российской практике к отношениям по лизингу. Избранный метод регулирования иностранных инвестиций путем лицензирования лизинговых договоров, по мнению Н.Г. Дорониной и Н.Г. Семилютиной, противоречит принципам регулирования гражданско-правовых отношений, закрепленным в ГК РФ, а также положениям многосторонних международных договоров в области международной торговли. Система лицензирования в области иностранных инвестиций является разрешительной и создает препятствия для заключения лизинговых и иных соглашений в международной торговле. Отказ от системы лицензирования отдельных видов договоров не означает, однако, невозможность иным способом регулировать отношения, связанные с договорными формами инвестиций, в том числе и с иностранными инвестициями25. Государственные органы могут осуществлять регулирование указанных отношений путем оценки условий договоров с точки зрения их соответствия законодательству о конкуренции в рамках административно-правовых отношений государства с иностранным инвестором. Осуществление защиты более слабой стороны в гражданско-правовом договоре в российском законодательстве производится на основе антимонопольного законодательства или на основе специально принятого закона, как, например, осуществляется защита прав потребителя на основе Закона о защите прав потребителя. Защита прав иностранного инвестора в лизинговом соглашении могла бы осуществляться на основе Закона об иностранных инвестициях, если бы в нем была предусмотрена соответствующая процедура, обеспечивающая защиту прав частного инвестора в договорно-правовых формах осуществления иностранных инвестиций, в том числе и при рассмотрении лизинговых договоров как договоров, направленных на осуществление инвестиционной деятельности.

Договор простого товарищества, регулируемый в ГК РФ, содержит в себе наиболее общие черты правовой формы организации совместной деятельности. В практике его применения наиболее часто встречаются случаи, когда к договорам простого товарищества относят учредительные договоры, в том числе и договоры, заключаемые при создании акционерных обществ. Договор о создании АО относится, согласно принятой отечественной доктринной позиции, к договорам простого товарищества, в котором двое или несколько лиц обязуются соединить свои вклады и совместно действовать для достижения цели, не противоречащей закону (ст. 1041 ГК РФ)8.

Принятие второй части ГК РФ обеспечило новые возможности для развития отношений, связанных с иностранными инвестициями. Участие

______________________

25 См.: Доронина Н.Г., Семилютина Н.Г. Государство и регулирование инвестиций. С. 69-70.

26 См.: Залесский В.В., Брагинский М.И. Комментарий к Закону РФ «Об акционерных обществах» Главы II — IV // Законодательство и экономика. 1996. № 11 — 12. С. 8.

иностранных лиц в гражданско-правовых договорах, либо прямо признаваемых инвестиционной деятельностью, либо обладающих потенциальными возможностями для опосредования инвестиционной деятельности, делает актуальной проблему правового регулирования иностранных инвестиций в Законе об иностранных инвестициях с учетом использования иностранными инвесторами договорно-правовых форм организации своей деятельности, регулируемых ГК ГФ.

Не менее важным после принятия ГК РФ событием в регулировании инвестиций следует считать Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»27 (далее — Закон об акционерных обществах). Он относится к важной в правовом регулировании инвестиций группе законов, регулирующих деятельность хозяйственных товариществ и обществ, в форме которых инвестор организует свою предпринимательскую деятельность. Основной чертой, объединяющей эти хозяйственные товарищества и общества, является признание указанных организаций самостоятельным субъектом гражданского права — юридическим лицом.

Наиболее приспособленными для привлечения свободных денежных средств и аккумулирования крупных капиталов и реализации инвестиционных проектов являются формы акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью. Право хозяйственных товариществ и обществ в российской литературе получило название корпоративного права28. Это понятие подчеркивает единый подход к регулированию хозяйственных товариществ и обществ как к самостоятельным субъектам гражданского права, особенностью которых является то, что их учредители

сами определяют условия взаимоотношений их участников в части раздела полученных доходов, управления организации деятельности исходя

________________________

27 СЗ РФ. 1996. № 1.

28 См.: Кашанина Т.В. Корпоративное право. М.: Норма - Инфра-М, 1999.

из положений законодательства. С этим понятием связано использование в зарубежной литературе категории «корпоративная форма инвестиции». Под корпоративной формой инвестиций понимают деятельность инвесторов в связи с созданием юридического лица (хозяйственного товарищества или общества) или с их участием в действующих хозяйственных товариществах или обществах.

Закон об акционерных обществах не регулирует инвестиции, но позволяет проанализировать правовое положение акционера как инвестора. В акционерном обществе участвуют лица разной категории, которые представляют собой акционеров, управляющих и наемных работников. Только акционеры обладают всеми признаками, позволяющими относить их к инвесторам. Акции выпускаются и обмениваются на капитал, инвестируемый акционером в конкретную компанию — эмитент. Выпуск, или эмиссия акций, является способом финансирования, к которому прибегает компания, испытывающая недостаток в денежных средствах.

Особенность этого способа финансирования заключается в том, что, приобретая акции, лицо вносит капитал в обмен на право участвовать в доходах акционерного общества (право на получение дивиденда) и на право участвовать в управлении акционерным обществом (право на голос). Особенностью правового положения акционера как инвестора является то, что на нем лежит основной риск, связанный с производственной (торговой) деятельностью акционерного общества, при этом указанный риск несоизмерим с правом акционера оказывать влияние на управление акционерным обществом. В случае банкротства акционерного общества акционер является последним в списке лиц, которые обладают правом на удовлетворение своих требований из остаточного имущества акционерного общества после кредиторов и наемных работников. В то же время, обладая одним голосом, соответствующим одной акции, акционер не может повлиять на решения органов управления, принимаемые в производственной и торговой области деятельности акционерного общества. Таким образом, формирование акционерного капитала путем выпуска и размещения акций, хотя и является по своему экономическому содержанию привлечением инвестицией, однако это инвестиции с повышенной степенью риска.

Выделение риска, связанного с утратой капитала в результате производственной деятельности, лежит в основе как определения акционерного (инвестиционного) капитала, так и определения правового положения акционера как инвестора. С принятием инвестиционного риска связано право акционера на участие в доходах акционерного общества. Право акционера на участие в доходах, полученных от производственной деятельности акционерного общества, и риск утраты вложенного капитала тесно связаны друг с другом. От успешной деятельности акционерного общества и полученного в результате этой деятельности дохода прямо зависит размер дивиденда. Этим акционер отличается от облигационера, а также собственника привилегированной акции, которая приравнивается к облигации. Облигация гарантирует облигационеру получение твердо установленного дохода (процента, дивиденда).