Правовое регулирование иностранных инвестиций в РФ

О том, что действующий в настоящее время Закон об иностранных инвестициях  серьезно сузил область своего применения, чем предыдущий аналог, прямо свидетельствует также п.2 ст.1, озаглавленной «Отношения, регулируемые настоящим  Федеральным законом и сфера его применения». Законодатель исключил из его действия инвестиции в банковской сфере, в области страхования и инвестиции в некоммерческие организации. Здесь прямо говориться, что настоящий федеральный закон не распространяется на отношения, связанные с вложением иностранного капитала  в банки и иные кредитные организации, а также страховые организации, которые регулируются, соответственно, законодательством Российской Федерации о страховании, а также на отношения, связанные с иностранными инвестициями в некоммерческие организации для достижения определенной общественно полезной цели, в том числе образовательной, благотворительной, научной или религиозной, отсылая к законодательству Российской Федерации о некоммерческих организациях.

Можно сделать вывод о том, что законодатель учел высказанную в адрес предшествующего закона критику относительно неопределенности сферы его применения.

В отличии от Закона об иностранных инвестициях (1991), в нем не упоминаются концессионный договор и схожие с ним договорные формы инвестиций как правовые формы, объединяющие по некоторым общим признакам гражданско-правовые договоры при осуществлении инвестиций российскими и иностранными физическими лицами. Кстати, к категории таких гражданско-правовых договоров относится, например, соглашение о разделе продукции. Новый закон предусматривает определенные гарантии и льготы иностранным инвесторам, которые не содержал предшествующий акт. Например, введена стабилизационная оговорка, или так называемая дедушкина оговорка.

Следует иметь в виду, что понятия «иностранные инвестиции» в

России начало складываться не так давно не только в общетеоретическом, но и в узкоправовом смысле. Процесс этот совпал с начальным этапом становления рыночной экономики. Первоначально в это понятие включались все виды имущественных и интеллектуальных ценностей, вкладываемых иностранными инвесторами в объекты предпринимательской и других видов деятельности в целях получения дохода.

В ходе развития теории и практики регулирования инвестиционных отношений возникла также потребность в проведении различий между прямыми и портфельными инвестициями. Как показывает инвестиционная практика, в том числе и в области действия двусторонних международных договоров о поощрении и защите капиталовложений, именно прямые инвестиции имеют решающее значение в притоке зарубежного капитала и поэтому именно они в первую очередь нуждаются в правовом обеспечении.

В общем, анализируя различные определения понятия «иностранные инвестиции», применяемые в международной и отечественной практике, можно сделать следующие выводы.

1. Традиционно международная практика под иностранными инвестициями понимает ценности, принадлежащие гражданским и юридическим лицам одной стороны, находящиеся в другой стране. Определения  в российском законе иностранных инвестиций как ценностей, вкладываемых в целях получения прибыли (дохода) приводит к ограничению круга возможных объектов, находящихся под защитой закона. Под это определение, например, не подпадают дома и квартиры для проживания, не используемые пока земельные участки. Исключение объектов такого рода из-под сферы действия  закона чревато возникновением в будущем серьезных правовых коллизий.

2. Успешная интеграция России  в мировую экономику должна  обеспечивать активное применение  положений данного закона и, соответственно, вынудит рано или поздно пойти  на более детальную расшифровку соответствующих положений закона об иностранных инвестициях. Пока же бизнесмены юристы, работники государственных учреждений вынуждены давать свои интерпретации понятия «иностранные инвестиции», что вызывает определенные трудности для иностранного инвестора6.

В соответствии со ст.2 Закона об иностранных инвестициях иностранная инвестиция – это «вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору, если такие объекты гражданских прав  не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в Российской Федерации, в соответствии с федеральными законами, в том числе, денег, ценных бумаг (в иностранной валюте Российской Федерации), иного имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальную собственность), а также услуг и информации».

Определение круга лиц, которые признаются иностранными инвесторами, также имеет важное практическое значение в правовом регулировании иностранных инвестиций7. Во-первых, от этого зависит

предоставление соответствующих прав и льгот на основании национального законодательства и международных договоров. Во-вторых, правовой статус иностранного инвестора имеет значение при регистрации, допуске к занятию

предпринимательской деятельностью. И наконец, если то или иное лицо

признано инвестором в Российской Федерации, на него распространяются

и другие условия, предусмотренные международным договором с

______________________

6 См.: Исполинов А.С. Иностранные инвестиции в Российской Федерации. С. 154; Доронина Н.Г. Некоторые организационно-правовые аспекты иностранных инвестиций в развивающиеся страны. М., 2005. С. 49.; Рубанов А.А. Основные проблемы законодательства об иностранных инвестициях в России и других государствах бывшего СССР. М., 2000. С. 28.

7См.: Богуславский М.М. Иностранные инвестиции: правовое регулирование. М., 2006.

соответствующей страной, а также, что тоже немаловажно, дипломатическая защита со стороны государства-инвестора.

В соглашениях о поощрении и взаимной защите капиталовложений

между Россией и другими государствами обычно предусматривается, что термин «инвестор» означает, во-первых, физические лица, имеющие гражданство договаривающейся стороны, во-вторых, любые корпорации, товарищества, компании, фирмы, предприятия, организации и ассоциации, учрежденные в соответствии с действующим на территории договаривающейся стороны законодательством, при условии, что они правомочны, в соответствии с законодательством своей договаривающейся стороны, осуществлять капиталовложения на территории другой договаривающейся стороны (ст. 1 Соглашения с Великобританией, ст. 1 Соглашения с Канадой, ст. 1 Соглашения с Кореей, ст.1 Соглашения с Турцией и др.)

 Следует особо остановиться  на второй категории потенциальных  инвесторов, т.е. на иностранных физических  лицах. Российский Закон об иностранных  инвестициях относит к иностранным  инвесторам иностранных 

граждан, под которыми понимаются также лица, не являющиеся гражданами данного государства и имеющие доказательства принадлежности к гражданству иностранного государства. Как известно, в соответствии с Конституцией 1993г., гражданин Российской Федерации может иметь гражданство зарубежного государства (двойное гражданство) в соответствии с федеральным законом и международным договором России (ч. 1 ст. 62).

Закон об иностранных инвестициях в круг иностранных  инвесторов включает: иностранное юридическое лицо, иностранную организацию, не являющуюся юридическим лицом, иностранного гражданина и лицо без гражданства, постоянно проживающее за рубежом. К понятию «иностранный инвестор» относятся также международные организации и иностранные государства (ст. 2).

Вышеприведенное  положение еще раз подтверждает, что новый закон усовершенствовал терминологию инвестиционного законодательства. Действительно, по-новому раскрыта такая основополагающая дефиниция, как «иностранный инвестор». Ранее действовавший закон, определявший иностранных инвесторов как «любые компании, фирмы, ассоциации созданные в соответствии с законодательством страны своего местонахождения», не приводил четких коллизионных критериев установление правоспособности иностранных компаний осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации и не разъяснял, понимаются ли под «компаниями, фирмами, ассоциациями» также и организации без статуса юридического лица (например, «полное товарищества германского права»).

Этот закон при определении понятия «иностранный инвестор» использует категории международного частного права, о чем свидетельствует процитированный выше перечень лиц и организаций. Это не является достаточным для обозначения субъектов инвестиционной деятельности. Дело в том, что при этом следует учитывать в первую очередь правовой статус юридического лица (как инвестора или объекта инвестиций) в России как в государстве, принимающем иностранные инвестиции. А это уже прерогатива национального права. Дело второе – особенности, связанные с определением государственной принадлежности (личного статуса) юридического лица  по международному частному праву.

Для определения правового статуса иностранного юридического лица как инвестора вряд и целесообразно выяснять, считает Н.Г. Доронина, по закону какого государства учреждено данное юридическое лицо. Важнее отнести это юридическое лицо к понятию «иностранное юридическое лицо», т.е. учрежденное не по праву Российской Федерации. Место учреждения юридического лица, по которому определяется его гражданская правоспособность, имеет значение для внешнеэкономической деятельности иностранного юридического лица, но не для регулирования иностранной инвестиционной деятельности в государстве, принимающем инвестиции. Для регулирования иностранных инвестиций на территории Российской Федерации в большей степени важны не коллизионные, а материально-правовые критерии, позволяющие отнести то или иное юридическое лицо, в том числе и иностранное, к понятию «иностранный инвестор».

Однако Закон об иностранных инвестициях вызывает критические замечания как у инвесторов, так и зарубежных и отечественных юристов8.

Некоторые основные положения этого закона сформулированы, по мнению А.Н. Кучер и М.С. Никитина, недостаточно четко, он является фрагментарным и затрагивает лишь часть отношений, возникающих в процессе иностранного инвестирования и нуждающихся в особом урегулировании. Также в законе не упоминается о портфельных инвестициях, свободных экономических зонах, он регулирует в основном лишь прямые инвестиции (точнее, одни их подвид – приоритетные инвестиционные проекты).

По мнению этих авторов, несмотря на довольно прогрессивные идеи, которым законодатель пытался следовать, окончательное их разрешение в тексте закона не позволяет говорить о том, что его принятие существенно улучшит инвестиционный климат в стране.

Не соглашаясь полностью  с этим утверждением, трудно возразить насчет того, что «многие положения Закона нуждаются в разъяснениях, и только по истечении определенного времени станет ясно, каким путем пойдет правоприменительная практика и какие нормы получает реальное воплощение в жизнь, а какие останутся лишь на бумаге»9.

______________________________________________________

8 См.: Кучер А.Н., Никитин М.С. Новый режим иностранных инвестиции// Законодательство. 1999. № 11. С. 34-45.

9 См.: Кучер А.И., Никитина М.С. Указ. Соч. С. 34.

1.2. Понятие и сущность правоотношений в сфере иностранных инвестиций

После формирования в последние десятилетия национальных и международных рынков инвестиции и инвестиционный процесс приобретают  непреходящее значение для национальной и мировой экономики10. Другими словами. Основу современной рыночной экономики всех стран составляют отношения, связанные с инвестированием в производство материальных и духовных благ в обществе. Правовое регулирование инвестиционных отношений на национальном и международном уровне ведет  к формированию новых систем регулирования, т.е. становлению инвестиционного права – соответственно национального и международного.

Возрастающее значение международно-правовых актов, регулирующих экономические отношения, определяются усилением интеграции России в мировую экономику. В силу специфики происходящих в России экономических процессов особый интерес приобретают вопросы международного инвестиционного сотрудничества. В данной сфере международно-правовое регулирование базируется на международных двусторонних договорах о поощрении и взаимной защите инвестиций и многосторонних международных инвестиционных соглашениях, связанных с деятельность международных экономических организаций.

Интенсивное включение России в современный международный интеграционный, в том числе и инвестиционный, процесс актуализирует для отечественных специалистов проблему «вхождения» международных правовых актов и норм во внутреннее законодательство. На разрешение этой важнейшей проблемы направлены нововведения Конституции Российской

__________________

10 См.: Субботин А.К. Стратегические цели развития России  и инвестиционная политика// Материалы междунар. конгр. инвесторов. М.2000. С. 31-33; Галенская Л.Н. Применение международных договоров в арбитражной практике// МЖМПЧ. 1999. № 3 (17).

Федерации 1993 г. о включении общепризнанных принципов и норм международного права, международных договоров страны с другими государствами в правовую  систему России и о приоритете применения норм международных договоров РФ перед национальными законами. Этому также способствует Федеральный закон  от 15 июля 1995 г. № 101-ФЗ «О международных договорах Российской Федерации»11, который устанавливает, что положения официально опубликованных договоров, не требующие издания внутригосударственных актов для применения, действуют на территории страны непосредственно.

Активно происходящие интеграционные процессы между государствами, в том числе и  в сфере иностранных инвестиции, обуславливают тесное взаимодействие национального и международного права. Взаимовлияние этих двух самостоятельных и постоянных взаимодействующих правовых систем  становиться мощным фактором правового развития на современном этапе. Международное право приобретает новый смысл, особенно в последнее время. Если раньше сфера его влияния была достаточно ограниченной и оно развивалось как бы параллельно тем отраслям, которые регулируются национальным правом, то теперь международное право еще более тесно смыкается с внутригосударственным правом,  а его структуризация в значительной степени зависит от общего в системах национального права. Сфера международно-правового регулирования расширяется за счет объектов внутриправового регулирования. Причем этот процесс происходит не столько путем их изъятия, сколько совместного регулирования, следовательно, международное право выступает как гарант и как общий «правовой стандарт» для национальных правовых систем12.