Право на секреты производства (ноу-хау)

Использование ноу-хау  без согласия его обладателя влечет ответственность только в тех  случаях, когда доказано, что при  получении информации третье лицо действовало  недобросовестно либо незаконно. В отличие от изобретений, полезных моделей, промышленных образцов информация, являющаяся ноу-хау, не подлежит регистрации, а охраняется путем установления запрета разглашения для лиц, получивших доступ к ней.

Если же положения  договора нарушаются, то применяются правила, установленные гражданско-правовым законодательством.

Сторонами в договоре о передаче ноу-хау являются лицензиар, то есть сторона, предоставляющая право на использование ноу-хау, и лицензиат - та сторона, которая получает право на использование ноу-хау.

Так же как и само изобретение ноу-хау может передаваться на основе как простой, так и исключительной лицензии. При исключительной лицензии продавец предоставляет право на использование ноу-хау только одному покупателю, тогда как при простой лицензии право на использование ноу-хау может быть предоставлено также и другим покупателям. В этом случае может быть включено условие о наибольшем благоприятствовании, которое заключается в том, что продавец обязуется не давать другим партнерам каких-либо преимуществ.

Однако в отличие  от изобретений лицензионные договоры на уступку ноу-хау не требуют регистрации в специальном органе. Не требуется также и нотариальное удостоверение таких договоров. Достаточно, если стороны, заключившие такой договор, скрепят его своими подписями и удостоверяет печатями (если речь идет о юридических лицах).

Одной из проблем  правовой охраны прав на секрет производства (ноу-хау) является неурегулированность законом вопросов соотношения права преждепользования на изобретение, полезную модель или промышленный образец с охраной прав на ноу-хау, хотя «тождественное решение», которое отвечает признакам патентоспособности может по различным причинам охраняться в режиме тайны. Исключительные права, вытекающие из патента, обладают безусловным приоритетом перед исключительными правами, основанными на системе конфиденциальности информации.

Следует отметить, что  не существует единого мнения относительно правовой природы договоров на передачу ноу-хау. Законодательством данный договор не регулируется и содержание конкретных договоров о передаче ноу-хау может быть различным. Например, он может включать в себя элементы различных договоров и, в частности, таких как договоры купли-продажи, аренды, подряда, поручения, однако в целом этот договор не вписывается в рамки какого-либо одного вида и поэтому должен рассматриваться как договор особого вида.

Наиболее близким к  нему является договор купли-продажи, поскольку по существу в данном случае происходит передача ноу-хау в собственность покупателя, хотя договор заключается на определенный срок, но запретить лицензиату пользоваться ноу-хау по истечении срока договора практически невозможно. Поэтому оговорка в договоре о том, что по окончании срока действия договора лицензиат должен возвратить всю документацию и образцы, которые относит к ноу-хау не дает достаточной охраны для лицензиата, поскольку его контрагент легко может скопировать полученную документацию. Поэтому в ряде случаев в договоре не указывается срок его действия.

К договору о передаче ноу-хау могут быть применены отдельные положения договора аренды. Однако применены они могут быть только материальные предметы, а не знания, опыт, производственные секреты.

В случае нарушения условий  договора покупателей ноу-хау, продавец может ставить вопрос о возмещении убытков и об ответственности продавца, основанной на общих принципах обязательственного права. При этом ответственность строится на принципах вины, однако потерпевшая сторона не обязана доказывать виновность другой стороны. Обязанностью нарушителя является необходимость доказать отсутствие своей вины в нарушении обязательства. Однако не всегда продавцу становится известно о нарушении своих прав по договору, поскольку он, как правило, не имеет доступа к внутрипроизводственной деятельности покупателя.

В тех случаях, когда  договор еще не заключен и стороны  находятся на стадии предварительных  переговоров, будущему покупателю становятся известными определенные сведения, касающиеся ноу-хау, которые носят конфиденциальный характер. При этом покупатель принимает на себя обязательство не разглашать полученную им информацию. Если же он все же это сделает и тем самым причинит ущерб потенциальному продавцу, то этот ущерб должен быть возмещен. Однако доказать это не всегда возможно. Так, в одном из конкретных дел потенциальный покупатель, которому были сообщены конфиденциальные сведения, отрицал конфиденциальный характер этих сведений, ссылаясь на то, что полученные сведения были ему ранее известны.

Конфиденциальность сведений, составляющих ноу-хау, может быть утрачена в результате действий рабочих и служащих, имеющих доступ к ноу-хау. В этом случае ущерб может возмещаться как на основании общих положений обязательств из причинения вреда, так и на основании законодательства о недобросовестной конкуренции. В некоторых случаях может применяться даже и уголовно-правовое законодательство (например, если ущерб был значительным). Существует опасность, что рабочий или служащий расторгнет договор с нанимателем и перейдет на работу в конкурирующую фирму. Естественно, полученные им знания он может использовать на новом месте работы, однако в контракте может быть оговорено, что работник не имеет права делать какие-либо записи и выносить их за пределы фирмы. Кроме того, в контракте может быть сделана оговорка о том, что посте увольнения с предприятия работник не имеет права работать на конкурирующем предприятии в течение определенного срока.

Поскольку информация, передаваемая одной стороне другой, носит, как  правило, конфиденциальный характер, то на практике получило распространение заключение опционных соглашений или предварительных соглашений, по которым лицензиат обязуется не разглашать и не использовать до момента заключения договора полученные им сведения. Лицензиар в свою очередь обязуется не вести в течение этого же времени переговоры с другими потенциальными покупателями ноу-хау. При заключении опционного соглашения оговариваются основные условия возможно лицензионного соглашения. Наиболее типичным является соглашение, по которому покупатель получает право на использование запатентованного изобретения с одновременной передачей ноу-хау. Предметом договора о передаче ноу-хау является часть или совокупность производственного опыта и знаний, которые одна сторона предоставляет другой. В договоре определяются все права лицензиата в отношении ноу-хау, а также объем получаемой информации, порядок и условия се передачи и использования. В некоторых случаях в предмет договора о передаче ноу-хау включается также и лицензия на товарные знаки и знаки обслуживания. Под использованием ноу-хау обычно в договорах понимается производство и продажа какой-либо продукции, если при этом использовался полученный опыт и знания.

Интерес покупателя к  заключению лицензионных договоров  о передаче ноу-хау объясняется либо невозможностью воспроизведения объектов техники на базе патентного описания без получения конструкторских и технологических секретов либо тем, что покупка лицензий на ноу-хау экономически более выгодна, так как при воспроизведении объектов (новых) техники по патентному описанию требуется значительно больше времени и средств.

В договор обычно включается условие о неразглашении ноу-хау как в период срока действия договора, так и после его окончания, что должно гарантироваться лицензиатом. В договор может также включаться условие о порядке ознакомления сотрудников предприятия лицензиата с ноу-хау во избежание разглашения.

Некоторые страны проводят политику ограничения импорта, которая заключается в том, что ограничивается или запрещается ввоз определенных промышленных изделий. В то же время в таких странах допускается передача ноу-хау тем или иным фирмам ибо таким способом обеспечивается промышленное производство. Иногда представляется целесообразным прекратить производство определенных изделий в высокоразвитых странах и организовать его в странах менее развитых, в которых заработная плата значительно ниже. Предприниматель, организующий новое производство, заключив договор о передаче ноу-хау, тем самым снижает расходы на научно-технические разработки. В процессе международного разделения труда заключение договоров такого рода становится все более частым явлением.

Проблемы правовой защиты и охраны прав на секрет производства можно объединить в несколько  групп:

1. проблемы, связанные с определением объекта прав и его признаков;
2. проблемы, связанные с определением субъектного состава отношений по поводу прав на ноу-хау;
3. проблемы,    связанные    с   определением   содержания    прав   на   секрет производства и их практической реализацией;

4) проблемы,   связанные   с   регулированием   оборота   прав   на  ноу-хау   и 
сохранением при этом конфиденциальности соответствуюших сведений.

Вопрос о  выборе способа охраны в каждом конкретном случае должен решаться обладателем  соответствующей информации с учетом рассмотренных достоинств и недостатков каждого способа, а также целей и сроков такой охраны и субъектной принадлежности ноу-хау. Возможно также построение модели охраны, основанной на сочетании данных способов.

Таким образом, изложенные выше предложения по урегулированию существующих в действующем законодательстве противоречий направлены на совершенствование нормативной базы, определяющей правовой режим «ноу-хау».

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Анализ современного зарубежного законодательства свидетельствует о том, что в большинстве промышленно развитых стран мира отношения в области «ноу-хау» в настоящее время регулируются гражданским, трудовым, торговым, уголовным законодательством и законами о недобросовестной конкуренции.

Термин «ноу-хау» в нашей стране появился позже западных стран, и в некоторой степени его определение строилось с учетом опыта других государств.

В Российской империи использовали понятие «промысловая тайна»⁷⁹, но в начале 30-х гг. прошлого века она как правовой институт была ликвидирована и в дальнейшем защищалась в СССР как государственная и служебная тайна.

«Под ноу-хау понимаются не являющиеся общеизвестными и практически  применимые в производственной и  хозяйственной деятельности различного рода технические знания и опыт, не имеющие правовой охраны за рубежом, включая методы, способы и навыки, необходимые для проведения проектирования, расчетов, строительства и изготовления каких-либо объектов или изделий, научно-исследовательских, опытно-конструкторских, пуско-наладочных и т.п. работ; разработки и использования технологических процессов; составы и рецепты материалов, веществ, сплавов и т.п.; методы и способы лечения, поиска и добычи полезных ископаемых; знания и опыт административного, экономического, финансового или иного порядка»⁸⁰.

 Понятие «ноу-хау» в качестве составной части интеллектуальной собственности в современном гражданском законодательстве России было впервые введено 24 декабря 1990 г. в законе «О собственности в РСФСР»⁸¹, где в п. 4 ст. 2 было установлено - что объектами интеллектуальной собственности являются произведения науки, литературы и искусства, других видов деятельности в сфере производства, в том числе открытия, изобретения, промышленные образцы, программы для ЭВМ, базы данных, экспертные системы, ноу-хау, торговые секреты, товарные знаки, фирменные наименования и знаки обслуживания.

В принятых 31 мая 1991 г. Основах  гражданского законодательства Союза ССР и республик⁸² в ст. 151 «Охрана секретов производства» было определено, что обладатель технической, организационной или коммерческой информации, составляющей секрет производства (ноу-хау), имеет право на защиту от незаконного использования этой информации третьими лицами.

Данным определением было дано официальное толкование ноу-хау  как совокупности технической, организационной или служебной и коммерческой информации, составляющей секрет производства, без каких бы то ни было ограничений по виду и содержанию информации, но при обязательном условии ее коммерческой ценности в силу неизвестности третьим лицам.

Кроме этого по данной норме право содержания режима коммерческой тайны (ноу-хау) определялось совокупностью условий ценности, ограничений доступа к информации и надлежащих мер по сохранению конфиденциальности, т. е. предотвращения ее разглашения для третьих лиц.

В федеральном законе «О коммерческой тайне»⁸³, который после нескольких отклоненных проектов все же был принят в 2004 году, понятие «ноу-хау» отождествляется с понятием «секреты производства» и связывается с информацией, которая составляет коммерческую тайну. Закон   дает   следующую    формулировку:    «информация,    составляющая коммерческую      тайну      -       научно-техническая,      технологическая, производственная, финансово-экономическая или иная информация (в том числе   составляющая   секреты   производства   (ноу-хау),   которая   имеет действительную   или   потенциальную   коммерческую   ценность   в   силу неизвестности её третьим лицам, к которой нет свободного доступа на законном основании и в отношении которой обладателем такой информации введен режим коммерческой тайны». Понятие «ноу-хау» в данном законе больше не встречается.

Это дает основание утверждать, что законодатель признает существование  термина «ноу-хау» для обозначения  информации определенного рода, однако этот термин остается неразработанным. Видится, что его использование в качестве синонима понятия «секреты производства» дань традиции, а не обоснованная позиция законодателя.