Право на секреты производства (ноу-хау)

В федеральном законе «О коммерческой тайне»³⁹, понятие «ноу-хау» по традиции отождествляется с понятием «секреты производства» и связывается с информацией, которая составляет коммерческую тайну. В п. 2 ст. 28 закона РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности»⁴⁰ было определено, что предприятие имеет право не предоставлять информацию, содержащую коммерческую тайну. При этом перечень сведений, составляющих коммерческую тайну, должен был определяться руководителем предприятия, а перечень сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну, - Советом Министров РСФСР.

5 декабря 1991 г. постановлением  Правительства РСФСР № 35 «О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну» было установлено, что для целей обеспечения деятельности государственной налоговой службы, правоохранительных и контролирующих органов и предупреждения злоупотреблений при приватизации коммерческую тайну предприятия и предпринимателя не могут составлять: учредительные документы;  документы, дающие право заниматься предпринимательской деятельностью; сведения по установленным формам отчетности о финансово-хозяйственной деятельности и иные сведения, необходимые для проверки правильности исчисления и уплаты и других обязательных платежей; документы о платежеспособности; сведения о численности, составе работающих, их заработной плате и условиях труда; документы об уплате налогов и обязательных платежей; сведения о загрязнении окружающей среды, нарушении антимонопольного законодательства, несоблюдении безопасных условий труда, реализации продукции, причиняющей вред здоровью населения.

В законодательстве Российской Федерации в настоящее время нет исчерпывающего перечня объектов коммерческой тайны (что было бы нереально из-за многообразия субъектов и универсальности объекта правоотношений), есть лишь отдельные указания на это⁴¹.

Так, в федеральном  законе «О бухгалтерском учете» (п. 4 ст. 10) установлено, что содержание регистров бухгалтерского учета и внутренней бухгалтерской отчетности является коммерческой тайной.

В федеральном законе «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях» (п. 7 ст. 19) также указывается, что сведения о размерах и структуре доходов благотворительной организации, размерах ее имущества, расходах, численности работников, об оплате их труда и о привлечении добровольцев не могут составлять коммерческую тайну.

Гражданский кодекс определяет также запрет разглашения коммерческой тайны применительно к отдельным видам обязательств.

В ст. 727 ГК РФ «Конфиденциальность  полученной сторонами информации»  установлено: «Если сторона благодаря  исполнению своего обязательства по договору подряда получила от другой стороны информацию о новых решениях и технических знаниях, в том числе не защищаемых законом, а также сведения, которые могут рассматриваться как коммерческая тайна, сторона, получившая такую информацию, не вправе сообщать ее третьим лицам без согласия другой стороны. Порядок и условия пользования такой информацией определяются соглашением сторон».

Согласно ст. 771 ГК РФ если иное не предусмотрено  договорами на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических  работ, то стороны обязаны обеспечить конфиденциальность сведений, касающихся предмета договора, хода его исполнения и полученных результатов. Объем сведений, признаваемых конфиденциальными, определяется в договоре. Каждая из сторон обязуется публиковать полученные при выполнении работы сведения, признанные конфиденциальными, только с согласия другой стороны.

Согласно ст. 16 Таможенного кодекса  Российской Федерации информация, составляющая государственную, коммерческую, банковскую или иную охраняемую законом тайну, а также конфиденциальная информация способная нанести ущерб правам и охраняемым законом интересам предоставившего ее лица) не должна разглашаться, использоваться должностными лицами таможенных органов Российской Федерации в личных целях, передаваться третьим лицам, а также государственным органам, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами Российской Федерации.

В юридической энциклопедии Л. В. Тихомирова и М. Ю. Тихомиров определяют коммерческую тайну как охраняемое законом право предприятия на засекречивание (ограниченный доступ) производственных, технологических, торговых, финансовых и других хозяйственных операций и документации по ним⁴².

В.Н. Лопатин, являющийся одним из разработчиков  проекта федерального закона «О коммерческой тайне», предлагает под коммерческой тайной понимать научно-техническую, технологическую, коммерческую, организационную или иную используемую в предпринимательской деятельности информацию, которая обладает действительной или потенциальной коммерческой ценностью в силу неизвестности ее третьим лицам, к которой нет свободного доступа на законном основании и по отношению к которой обладатель информации принимает адекватные ее ценности правовые, организационные, технические и иные меры охраны⁴³.

Обязанность участников обществ с ограниченной ответственностью не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества предусмотрена в п. 1 ст. 9 федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».

В ст. 32 Федерального закона «О некоммерческих организациях»⁴⁴ определено, что размеры и структура доходов неслужебной и коммерческой организации, а также сведения о размерах и составе ее имущества, расходах, численности и составе работников, оплате их труда не могут быть предметом служебной и коммерческой тайны.

В ст. 92 Федерального закона «Об акционерных обществах»⁴⁵ установлено обязательное опубликование открытыми акционерными обществами в средствах массой информации годового отчета общества, бухгалтерского баланса, счета прибылей и убытков, проспектов эмиссии акций, списков афиллированных лиц общества и иных сведений, определяемых Федеральной комиссией по ценным бумагам или фондовому рынку по ценным бумагам. Таким образом, эта информация также не является объектом коммерческой тайны.

Но, согласно п. 4 ст. 10 Федерального закона Российской Федерации «О бухгалтерском учете», содержание регистров бухгалтерского учета и внутренней бухгалтерской отчетности является коммерческой тайной предприятия. Лица, получившие доступ к информации, содержащейся в регистрах бухгалтерского учета и во внутренней бухгалтерской отчетности, обязаны хранить коммерческую тайну. За ее разглашение они несут ответственность, установленную законодательством России.

В.Н. Лопатин отмечает, что при  реализации своих прав обладатель коммерческой тайны обязан⁴⁶: не нарушать охраняемые законом права и интересы других лиц: не использовать для охраны коммерческой тайны средства, способные причинить вред жизни и здоровью людей; принимать меры для обеспечения конфиденциальности сведений, составляющих коммерческую тайну и т.д.

Поэтому используемые в производственной (коммерческой) деятельности права  на объекты коммерческой тайны (ноу-хау) могут и должны учитываться в  качестве составной части имущества  предприятия.

Правовой базой для учета  имущества, в том числе объектов и прав коммерческой тайны (ноу-хау), на балансе (в смете) юридических лиц (предприятий) являются Гражданский кодекс, где в абз 2 п. I ст. 48 определено, что юридическое лицо должно иметь самостоятельный баланс или смету, а также федеральный закон «О бухгалтерском учете» и принимаемые на его основе нормативные акты - положения по ведению бухгалтерского учета (ПБУ).

В связи с отсутствием специального законодательства по регулированию  вопросов отнесения информации к  коммерческой тайне необходимо дополнительно определить эти правоотношения в рамках внутреннего трудового распорядка и трудового договора (контракта) при найме на работу.

В свою очередь отсутствие указанного минимального набора документов и мероприятий делает невозможным  документальное доказательство (например, в случае судебного разбирательства) режима коммерческой тайны и принятие мер по сохранению конфиденциальности информации.

Далее следует упомянуть  о  действующих  подзаконных  актах,  которые используют понятие ноу-хау.

В   ГОСТ   Р 15.011-96,   введенном   в   действие   постановлением Госстандарта   России   от   30.01.1996   г.,   «ноу-хау»   используется   как самостоятельное понятие без раскрытия его содержания⁴⁷.

В приказе ГКНТ РФ «О распределении  интеллектуальной собственности в  договорах на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических  работ и в договорах совместной научно-технической деятельности, заключаемых между российскими и иностранными организациями» от 29.01.1997 г.⁴⁸ дается следующее определение: «ноу-хау - это техническая, организационная или коммерческая информация, составляющая секрет производства товаров, работ или услуг, имеющая действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу её неизвестности третьим лицам и обеспеченная охраной на законном основании».

Основные направления  реализации государственной политики по вовлечению в хозяйственный оборот результатов научно-технической деятельности, которые были утверждены Распоряжением Правительства РФ от 30.11.2001 г., используют «ноу-хау» как самостоятельный термин. При этом определения «ноу-хау» в документе не дается. Из текста следует, что данное понятие используется для обозначения информации, являющейся результатом научно-технической деятельности, имеющей конфиденциальный характер.

В Положении об инвентаризации прав на результаты научно-технической деятельности, утвержденном постановлением Правительства РФ от 14 января 2002 г.⁴⁹ «ноу-хау» - синоним «секретов производства».

В Постановлении Госкомстата  РФ от 04.11.2002 «Об утверждении инструкции по заполнению формы федерального государственного статистического наблюдения № 1-лицензия «Сведения о коммерческом обмене технологиями с зарубежными странами (партнерами)»⁵⁰ указывается следующее: «Ноу-хау - не имеющие охранного документа и не обладающие изобретательским  уровнем  полностью  или  частично  конфиденциальные знания, опыт, навыки, включающие сведения технического, экономического, управленческого, финансового или иного характера, использование которых обеспечивает определенные преимущества и коммерческую выгоду лицу, их получившему.

Постановление Правительства  «О порядке распоряжения правами  на результаты научно-технической деятельности» от 17.11.2005 г.⁵¹ термином «ноу-хау» обозначает часть результатов научно-технической деятельности, охраняемых в режиме коммерческой тайны, при этом на понятие «ноу-хау» указывается как на синоним понятия «секреты производства».

В принятой в конце 2006 года четвертой части Гражданского кодекса РФ также использует понятие «ноу-хау», отождествляемое с «секретами производства». Секретом производства (ноу-хау), согласно ст. 1465 данного закона, признаются сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны. При этом понятие «ноу-хау» как самостоятельный юридический термин нигде в Гражданском кодексе РФ не используется, в том числе оно в большинстве случаев не упоминается и как синоним понятия «секреты производства».

Таким образом, можно  утверждать, что понятие «ноу-хау» авторами закона не проработано, его использование в четвертой части Гражданского кодекса РФ, как и в Федеральном законе «О коммерческой тайне», является лишь данью    сложившейся    традиции    и    не    указывает    на    какую-либо принципиальную позицию законодателя.

3. Правовая  защита исключительного права  на секреты производства (ноу-хау)

Секрет производства среди всех иных результатов интеллектуальной деятельности является наименее защищенным в силу своих особенностей.

В пункте 1 ст. 1466 ГК РФ сформулировано понятие исключительного права на секрет производства путем отсылки к ст. 1229 ГК РФ, в которой исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации характеризуется в его позитивной функции (право использования правообладателем своего результата или средства) и в негативной функции (право запрета другим лицам использовать результат или средство), включая также правомочие по распоряжению исключительным правом.

В указанном пункте приведен примерный перечень способов использования секрета производства, состоящий из двух позиций: при изготовлении изделий и реализации экономических и организационных решений, а также указано правомочие правообладателя по распоряжению исключительным правом на секрет производства.

Примечательно, что законодатель при этом никак не обозначил, кроме ссылки на общую норму ст. 1229 ГК РФ, негативную функцию исключительного права на секрет производства, т.е. право запрета обладателя секрета производства его использования другими лицами.

Предполагается, сделать это невозможно по простой причине: нельзя запретить использовать то, что объективно не существует для третьих лиц, поскольку секрет производства не регистрируется и не публикуется и остается в секрете настолько долго, насколько это возможно.

Обладатель права на секрет производства может что-либо запретить только в рамках уже  возникшего гражданско-правового обязательства. Иными словами, право на секрет производства может быть нарушено, например, контрагентом обладателя секрета производства, т.е. в рамках относительных, а не абсолютных правоотношений⁵².

Условно ноу-хау можно разделить на техническое ноу-хау, которое включает в себя предметы, то есть опытные образцы, машины, аппараты, отдельные детали (техническую документацию - формулы, расчеты, планы, чертежи), производственно экономические инструкции - краткие указания по конструкции, изготовлению или использованию продукта, а также по применению способа изготовления, производственный опыт, технические рецепты, дополнительные пояснения к патенту, данные о планировании производства, рекомендации по расположению машинного оборудования, предписания, которые должны выполнять персонал: коммерческое ноу-хау, которое может включать в себя картотеку клиентов, картотеку поставщиков, документацию об организации сбыта и распространения, методы рекламы.