Право на секреты производства (ноу-хау)

 Представляется, что  право на секрет производства (ноу-хау) является не абсолютным исключительным правом, а «примыкающим» к исключительным.

Обратимся теперь к содержанию прав на информацию, составляющую коммерческую тайну, и ноу-хау.

Каковы правовые возможности  обладателя первого вида информации?

Согласно Федеральному закону «О коммерческой тайне» обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, имеет право:

1)  устанавливать, изменять  и отменять в письменной форме  режим коммерческой тайны в  соответствии с настоящим Федеральным  законом и гражданско-правовым  договором;

2) использовать информацию, составляющую коммерческую тайну,  для собственных нужд в порядке,  не противоречащем законодательству  Российской Федерации;

3) разрешать или запрещать  доступ к информации, составляющей  коммерческую тайну, определять  порядок и условия доступа к этой информации;

4) вводить в гражданский оборот информацию, составляющую коммерческую тайну, на основании договоров, предусматривающих включение в них условий об охране конфиденциальности этой информации;

5)  требовать от  юридических и физических лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, органов государственной власти, иных государственных органов, органов местного самоуправления, которым предоставлена информация, составляющая коммерческую тайну, соблюдения обязанностей по охране ее конфиденциальности;

6)  требовать от  лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну,  в результате действий, осуществленных  случайно или по ошибке, охраны  конфиденциальности этой информации;

7)  защищать в установленном законом порядке свои права в случае разглашения, незаконного получения или незаконного использования третьими лицами информации, составляющей коммерческую тайну, в том числе требовать возмещения убытков, причиненных в связи с нарушением его прав²².

Таким образом, обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, имеет возможность:

а) сохранить в тайне определенные сведения (на этом собственно и строится весь режим коммерческой тайны). При этом права обладателя информации, составляющей коммерческую тайну, возникают уже после установления в отношении такой информации режима коммерческой тайны. Обладатель таких сведений должен принимать меры к охране их конфиденциальности, это могут быть меры технического характера (например, установление паролей при входе в компьютер, ограничение доступа к определенным данным в компьютерной сети), юридического характера (например, включение в трудовой договор с работниками положений, касающихся неразглашения коммерческой тайны или заключение   отдельных    соглашений   такого   рода),    организационного характера (сдача ключей от лаборатории по окончании рабочего дня на пункт охраны) и т.д.

б) использовать информацию, составляющую коммерческую тайну в процессе своей деятельности;

в) распорядиться своей информацией. Это может быть сделано путем раскрытия сведений, составлявших коммерческую тайну, путем переуступки информации другим лицам, путем предоставления другим лицам разрешения на использование своих сведений;

г) требовать от всех третьих лиц, чтобы они воздержались от получения такой информации незаконными способами (например, с помощью подкупа работников предприятия, кражи чертежей и т.д.) и требовать от лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, охраны её конфиденциальности;

д) защищать свои права обладателя информации, составляющей коммерческую тайну, всеми предусмотренными законодательством способами.

Представляется, что в  содержании прав на ноу-хау не может  существовать никаких существенных отличий от содержания прав обладателей  коммерческой тайной.

Таким образом, представляется, что не следует говорить о каких-либо принципиальных отличиях в правомочиях обладателей коммерческой тайной и ноу-хау.

На основании всего вышеизложенного предлагается считать ноу-хау конфиденциальную информацию любого характера - технического, экономического, организационного и т.д., которая имеет ценность для ее обладателя (как имущественную, так и неимущественную) и которая получена в результате интеллектуальной деятельности. При этом обладатель такой информации должен принимать меры к охране её конфиденциальности, в противном случае, при отсутствии заинтересованности правообладателя в сохранении информации в тайне, не имеет смысла предоставлять такой информации правовую охрану.

В процессе анализа сходств и различий понятий «информация, составляющая коммерческую тайну» и «ноу-хау» нам удалось достаточно четко сформулировать все признаки ноу-хау. Их анализ дает основание утверждать, что дальнейшее проведение поиска возможных случаев выделения понятием «ноу-хау» конкретной группы объектов не представляется целесообразным.

Мы имеем возможность  сформулировать определение ноу-хау. Однако перед этим необходимо ответить на вопрос - что же такое ноу-хау - знания, сведения, опыт, информация?

С учетом рассмотренных  ранее положений мы можем дать следующее определение ноу-хау: ноу-хау - информация любого характера (технического, экономического, организационного и т.д.), являющаяся результатом интеллектуальной деятельности, имеющая ценность для её обладателя и сохраняемая им в тайне.

Однако уточнение «имеющая ценность для ее обладателя» представляется избыточным. Видится, что причины  засекречивания определенной информации в нашем случае не могут повлиять на её правовой режим и таким образом не должны учитываться при конкретизации понятия «ноу-хау».

Также не представляется необходимым указание на конкретное содержание информации в виду отсутствия ограничения ее содержания.

Поэтому хотелось бы сформулировать определение ноу-хау следующим  образом: ноу-хау - информация, являющаяся результатом интеллектуальной деятельности, и сохраняемая в тайне её обладателем.

В свете вышеизложенного  предлагается исключить из определения информации, составляющей коммерческую тайну, содержащегося в статье 3 действующего Федерального закона «О коммерческой тайне» термин «ноу-хау», использующийся в качестве синонима понятия «секреты производства» и изложить данное определение следующим образом: «информация, составляющая коммерческую тайну, - научно-техническая, технологическая, производственная, финансово-экономическая или иная информация (в том числе составляющая секреты производства), которая имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к которой нет свободного доступа на законном основании и в отношении которой обладателем такой информации введен режим коммерческой тайны».

Не следует использовать «ноу-хау» в качестве синонима понятия «секреты производства» в данном федеральном законе и после вступления в силу 1 января 2008 года его изменений, предусматриваемых Федеральным законом «О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации».

Помимо этого не следует использовать «ноу-хау» в качестве синонима понятия «секреты производства» в четвертой части Гражданского кодекса РФ. Термин «ноу-хау» должен быть исключен из названия 75 главы указанного закона и статьей, использующих это понятие наравне с понятием «секреты производства», как синоним последнего термина.

Особой тщательности требует разработка режима охраны ноу-хау  во избежание противоречий с существующим режимом коммерческой тайны. Однако в данном вопросе нельзя предположить существование каких-либо трудностей.

Вследствие того, что  часть сведений, относящихся к  ноу-хау, может быть обозначена и  как информация, составляющая коммерческую тайну, для её охраны применим режим  коммерческой тайны. Правовой режим  охраны интересов обладателей ноу-хау, не являющихся субъектами предпринимательской деятельности, в действующем законодательстве отсутствует.

Объем правомочий обладателей  ноу-хау не может иметь существенных отличий от объема правомочий обладателей  информации, составляющей коммерческую тайну, в указанных правовых режимах не допустимы значительные различия. Как следствие возможны два пути ликвидации названного пробела в праве:

1) в законодательном  порядке может быть расширен  круг возможных обладателей информации, составляющей коммерческую тайну, и в их число включены    лица,    не    являющиеся    субъектами    предпринимательской деятельности;

2) могут быть разработаны  специальные нормы, регламентирующие  режим правовой охраны прав  обладателей ноу-хау, не являющихся  предпринимателями. При этом в связи со значительным сходством механизмов охраны ноу-хау и информации, составляющей коммерческую тайну, действие части норм, устанавливающих правовой режим охраны информации, составляющей коммерческую тайну, может быть распространено на правоотношения, участниками которых не являются предприниматели.

Второй вариант представляется более правильным.

Термин ноу-хау не является в настоящее время устоявшимся. Поэтому сохраняется вероятность  замены этого термина другим, если он окажется более удачным. Как уже было отмечено ранее, к достоинствам термина «ноу-хау» можно отнести его краткость, удобство в употреблении и произношении, данный термин универсален - «ноу-хау» звучит одинаково в различных языках. Однако термина существует и недостаток. «Ноу-хау» это всего лишь транслитерация английского «know how», понятие используется без перевода, а, следовательно, не несет в русском языке никакой смысловой нагрузки, что понижает степень его понимания, степень раскрытия и конкретизации обозначаемой им категории объектов. Поэтому следует обратить внимание на предлагаемые в литературе, нормативных актах, международных договорах альтернативные термины, которые могли бы полностью вытеснить и заменить в правовых актах и на практике рассматриваемый нами термин «ноу-хау».

Ещё один альтернативный вариант термина «ноу-хау» «профессиональные секреты» в русском языке ассоциируются со знаниями, полученными в процессе регулярной деятельности, при осуществлении работы, связанной со своей профессией. Но в свете данного нами определения результаты деятельности человека, которые можно назвать ноу-хау, могут быть получены и при осуществлении деятельности, не характерной для данного лица, во время работы, за которую он брался один раз и больше никогда не возьмется.

Термин «секреты производства» отождествляемый законом с «ноу-хау» также не представляется достаточно полно отражающим смысл, который был вложен нами в понятие «ноу-хау». Выше было указано на то, что целесообразно считать ноу-хау информацию, сведения, знания в любой отрасли человеческой деятельности. В русском же языке понятие «производство» ассоциируется в первую очередь с созданием каких-либо материальных объектов (хотя в некоторых случаях данное слово и используется в других значения). Поэтому в нашем случае термин «секреты производства» может пониматься неправильно и вводить в заблуждение, что абсолютно недопустимо. В сравнении с ним нейтральное «ноу-хау» представляется более уместным.

Отсюда можно сделать  вывод, что термин «ноу-хау» является наиболее удачным для обозначения  рассмотренной категории объектов.

 

2. Право на секреты  производства (ноу-хау) в нормативных  актах зарубежных стран и России

 

2.1 Развитие законодательства  об интеллектуальной собственности  в области права на секреты  производства (ноу-хау) в иностранных  государствах

Существенное значение в формировании нормативной базы России имеет изучение зарубежного  опыта. Анализ зарубежного законодательства (далее - ЗЗ) показывает, что основным является обеспечение противодействия несанкционированному доступу к конфиденциальной информации, то есть коммерческой тайне (далее - КТ).

Формирование российского законодательства, регулирующего вопросы защиты информации, составляющей КТ испытывает определенное влияние опыта и практики ведущих  государств мира. В связи с этим необходимо рассмотреть некоторые вопросы правового регулирования защиты КТ в ЗЗ.

В литературе и на практике встречаются различные термины, применяемые в этой области, в  частности, такие как, производственная тайна, деловая, конфиденциальная информация (далее - КИ), промышленная тайна (далее - ПТ), торговый секрет (далее - ТС), секрет фирмы, «ноу-хау» и др. Обозначают они не что иное, как секреты хозяйствующего субъекта в смысле известного определения КТ (п.12 ст.1225 ГК РФ)²³. Подобное разнообразное употребляемой терминологии объясняется, как правило, отсутствием в законодательстве ведущих государств специальных актов, регулирующих защиту информации, составляющей КТ²⁴.

В Австралии законом предусматривается уголовно-правовая и гражданско-правовая ответственность лиц, виновных в разглашении коммерческой тайны или производственных секретов, включая неправомерное использование документов, полученных от партнеров в доверительном порядке.

В Австрии закрытой считается  информация, отвечающая определенным критериям: охрана при помощи специальных мер; наличие особых условий хранения; ограничение круга лиц, имеющих право доступа к данной информации; наличие защиты от свободного хождения внутри предприятия; особый коммерческий интерес предприятия в сохранении тайны; установление ответственности непосредственных носителей коммерческой тайны - служащих предприятия (фирмы).

Попытки сформулировать понятие "ноу-хау" были предприняты  также в английской правовой доктрине и в ряде конкретных судебных решений. Вместе с тем в английском праве и судебной практике не сложилось единого мнения о понятии и характере "ноу-хау". Важное значение имеют личные точки зрения судей и конкретные обстоятельства рассматриваемого дела. Большинство судов под термином "ноу-хау" склонно понимать техническую информацию (иногда коммерческую, финансовую и т.д.), секретную или несекретную, которая предназначается исключительно для промышленных и коммерческих целей и имеет в отношении правовой охраны меньшее значение, чем изобретение или секретный процесс. Кроме того, в английском праве нет легального определения торгового секрета. Отсутствует какое-либо удовлетворительное определение или характеристика торгового секрета в судебных решениях и немногочисленных комментариях по этому вопросу. В правовой литературе этот термин используется в основном для отграничения информации коммерческого или производственного характера от информации личного характера. В настоящее время охрана "ноу-хау" и торговых секретов строится на базе прецедентного права (Закона о кражах 1968 г.)²⁵.