Право граждан на отпуск и гарантия его реализации

На день вынесения определения  суда о прекращении производства по делу указанное выше поручение  Правительства Российской Федерации  исполнено не было. В настоящий  момент данное поручение также не выполнено.

Таким образом, вывод суда о необходимости прекращения  производства по делу по заявлению  ОАО "Монди Сыктывкарский ЛПК" неправомерен и определение Верховного Суда Российской Федерации от 4 апреля 2012 г. подлежит отмене.

Поскольку судом первой инстанции  дело по существу заявленных требований не было разрешено, Апелляционная коллегия направляет данное гражданское дело в суд первой инстанции для  его дальнейшего рассмотрения по существу.

Довод представителей ОАО "Монди  Сыктывкарский ЛПК" о противоречии ряда норм оспоренных правовых актов  в отношении некоторых категорий  работников действующим положениям Трудового кодекса Российской Федерации  и другому законодательству не может  свидетельствовать о правомерности  прекращения производства по делу. Данный вопрос подлежит проверке при  рассмотрении судом первой инстанции  дела по существу.

Руководствуясь статьей 334 Гражданского процессуального кодекса  Российской Федерации³³, Апелляционная коллегия Верховного Суда Российской Федерации определила:  определение Верховного Суда Российской Федерации от 4 апреля 2012 г. о прекращении производства по делу по заявлению Открытого акционерного общества "Монди Сыктывкарский ЛПК" отменить, направить данное гражданское дело в суд первой инстанции для его дальнейшего рассмотрения по существу.

При этом Определением Апелляционной  коллегии Верховного Суда РФ от 01.11.2012 N АПЛ12-651³⁴ Определение Верховного Суда РФ от 04.04.2012 N АКПИ12-317  было отменено.

Таким образом, Список  производств, цехов, профессий и должностей с  вредными условиями труда, работа в которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день от 1974 года является на декабрь 2012 года действующим.

Кроме  приведенных выше нормативных актов, дополнительные отпуска работникам, занятым на тяжелых  работах, работах с вредными и (или) опасными и иными особыми условиями  труда, устанавливаются согласно  Постановлению Правительства РФ от 20.11.2008 N 870 "Об установлении сокращенной  продолжительности рабочего времени, ежегодного дополнительного оплачиваемого  отпуска, повышенной оплаты труда работникам, занятым на тяжелых работах, работах  с вредными и (или) опасными и иными  особыми условиями труда"³⁵ по результатам аттестации рабочих мест. Порядок исчисления стажа, дающего право на дополнительный отпуск за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, регулируется  ст.121 ТК РФ, в соответствии с которой в стаж работы, дающий право на ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, включается только фактически отработанное в соответствующих условиях время.

Таким образом, количество дней дополнительного отпуска зависит  от фактически отработанного времени  во вредных и (или) опасных условиях труда.

Например, по результатам  аттестации рабочих мест работникам, занятым на тяжелых работах, работах  с вредными и (или) опасными и иными  особыми условиями труда, установлен дополнительный отпуск в размере 14 календарных дней в год, а работник в течение года был на больничном 36 календарных дней, в учебном  отпуске 30 календарных дней и в  ежегодном очередном отпуске 28 календарных  дней, то есть отсутствовал в общей  сложности 94 календарных дня (3 полных месяца), дополнительный отпуск ему будет положен в размере 11 календарных дней:

14 / 12 = 1,16 календарных дня  дополнительного отпуска в месяц.

1,16 x 9 = 10,44 календарных дня  дополнительного отпуска за 9 месяцев  фактической работы.

Округляем до 11 календарных  дней, так как на основании Письма Минздравсоцразвития России от 07.12.2005 N 4334-17 при округлении до целых дней это надо делать не по правилам арифметики, а в пользу работника³⁶.

Дополнительные оплачиваемые отпуска предоставляются, как уже  указывалось, не только на основании  Трудового кодекса РФ, но и в  случаях, предусмотренных федеральными законами. Одним из них является Федеральный закон от 18 июня 2001 г. N 77-ФЗ "О предупреждении распространения  туберкулеза в Российской Федерации"³⁷, который устанавливает для медицинских, ветеринарных и иных работников, непосредственно участвующих в оказании противотуберкулезной помощи, а также для работников организаций по производству и хранению продуктов животноводства, обслуживающих больных туберкулезом сельскохозяйственных животных, дополнительный оплачиваемый отпуск продолжительностью 12 рабочих дней.

Исходя из выше сказанного, законодательство Российской Федерации предоставляет дополнительные отпуска на работах с вредными условиями труда.

 

2.2.2. Отпуск по беременности и родам

 

Предоставление отпуска  по беременности и родам - важнейшая  гарантия, обеспечивающая охрану здоровья матери и ребенка.

Ст. 255 ТК РФ устанавливает, что  женщинам предоставляются отпуска  по беременности и родам продолжительностью 70 (в случае многоплодной беременности - 84) календарных дней до родов и 70 (в случае осложненных родов - 86, при  рождении двух детей или более - 110) календарных дней после родов.

Закон определяет отдельные  категории женщин, которым продолжительность  отпуска по беременности и родам  увеличена. Так, в соответствии с  п. 7 ч.1 ст.13, п.6 ч.1. ст.18 и ст. 20 Закона РФ от 15 мая 1991 г. N 1244-1 "О социальной защите граждан, подвергшихся воздействию  радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской  АЭС"³⁸ дородовой отпуск продолжительностью 90 календарных дней с проведением оздоровительных мероприятий за пределами территории радиоактивного загрязнения предоставляется:

- женщинам, подвергшимся  воздействию радиации вследствие  чернобыльской катастрофы, постоянно  проживающим (работающим) на территории  зоны проживания с правом на  отселение;

- женщинам, постоянно проживающим  (работающим) в зоне отселения  до их переселения в другие  районы.

Постановление Правительства  РФ от 18 декабря 1997 г. N 1582³⁹ утвердило Перечень населенных пунктов, относящихся к территориям радиоактивного загрязнения.

Согласно п.4 ч.1. ст.1 и ст.7 Федерального закона от 26 ноября 1998 г. N 175-ФЗ "О социальной защите граждан  Российской Федерации, подвергшихся воздействию  радиации вследствие аварии в 1957 году на производственном объединении "Маяк" и сбросов радиоактивных отходов  в реку Теча"⁴⁰ дородовой отпуск продолжительностью 90 календарных дней предоставляется женщинам, постоянно проживающим в населенных пунктах, подвергшихся радиоактивному загрязнению вследствие аварии в 1957 г. на производственном объединении "Маяк" и сбросов радиоактивных отходов в р. Теча, где среднегодовая эффективная эквивалентная доза облучения составляет в настоящее время свыше 1 мЗв (0,1 бэр) (дополнительно над уровнем естественного радиационного фона для данной местности). Постановлением Совета Министров - Правительства РФ от 8 октября 1993 г. N 1005 утвержден перечень таких населенных пунктов⁴¹.

Отпуск по беременности и  родам предоставляется по заявлению  женщины и на основании выданного  ей листка нетрудоспособности. Порядок  выдачи медицинскими организациями  листков нетрудоспособности утвержден  Приказом Минздравсоцразвития России от 29 июня 2011 г. N 624н⁴².

В соответствии с п. 46 этого  Порядка листок нетрудоспособности по беременности и родам выдается врачом-акушером-гинекологом, при его  отсутствии - врачом общей практики (семейным врачом), а при отсутствии врача - фельдшером. Выдача листка нетрудоспособности по беременности и родам производится в 30 недель беременности единовременно  продолжительностью 140 календарных  дней (70 календарных дней до родов  и 70 календарных дней после родов).

При многоплодной беременности листок нетрудоспособности по беременности и родам выдается в 28 недель беременности единовременно продолжительностью 194 календарных дня (84 календарных дня до родов и 110 календарных дней после родов).

Если женщина при обращении  в медицинскую организацию в  установленный срок отказывается от получения листка нетрудоспособности на период отпуска по беременности и родам, ее отказ фиксируется  в медицинской документации. При  повторном обращении женщины  до родов за листком нетрудоспособности для оформления отпуска по беременности и родам листок нетрудоспособности выдается на 140 календарных дней (на 194 календарных дня - при многоплодной беременности) с даты первичного обращения  за указанным документом, но не ранее  установленного Порядком выдачи листка нетрудоспособности срока⁴³.

В случае, когда многоплодная беременность установлена при родах, листок нетрудоспособности по беременности и родам выдается дополнительно  на 54 календарных дня медицинской  организацией, где произошли роды (п. 47 Порядка).

При осложненных родах  листок нетрудоспособности по беременности и родам выдается дополнительно  на 16 календарных дней медицинской  организацией, где произошли роды (п. 48 Порядка).

При родах, наступивших в  период от 28 до 30 недель беременности, листок нетрудоспособности по беременности и родам выдается медицинской  организацией, где произошли роды, сроком на 156 календарных дней (п. 49 Порядка).

Если беременность прерывается  при сроке до 27 полных недель беременности, а также, если рождается мертвый  плод или живой плод, не переживший первые шесть полных суток (168 часов), листок нетрудоспособности выдается на весь период нетрудоспособности в соответствии с гл. II Порядка выдачи медицинскими организациями листков нетрудоспособности, но на срок не менее трех дней. В случае если новорожденный пережил первые шесть полных суток (168 часов), листок нетрудоспособности по беременности и родам выдается сроком на 156 календарных дней (п. 50 Порядка).

Согласно ч. 2 ст. 255 отпуск по беременности и родам исчисляется  суммарно и предоставляется женщине  полностью независимо от числа дней, фактически использованных ею до родов. В этот отпуск засчитываются не только рабочие, но также выходные и нерабочие  праздничные дни.

Отпуск по беременности и  родам засчитывается в стаж работы, в том числе дающий право на ежегодный отпуск.

Женщина, находящаяся в  отпуске по беременности и родам  на основании листка нетрудоспособности, не может продолжать работу, в том  числе по личному желанию (оформленному в форме заявления), поскольку  выход на работу в период временной  нетрудоспособности является нарушением предписанного лечебно-охранительного режима.

Период отпуска по беременности и родам включается в стаж работы, дающий право на предоставление ежегодного оплачиваемого отпуска.

Здесь могут появиться  следующие вопросы.

На какой период следует  оформить отпуск по беременности и  родам, если в соответствующем заявлении  и в листке нетрудоспособности указаны  одинаковые периоды, однако в период нетрудоспособности женщина какое-то время работала и получала зарплату?

Работодатель вправе предоставить женщине отпуск по беременности и  родам со дня, следующего за последним  днем работы, и до закрытия листка нетрудоспособности. Если работодатель оформит отпуск на весь период, указанный в листке, то возникает риск отказа ФСС России в возмещении расходов на выплату  соответствующего пособия.

Порядок предоставления и  продолжительность отпуска по беременности и родам регламентированы ст. 255 ТК РФ.

Чтобы оформить такой отпуск, работница должна представить работодателю два документа (ч. 1 ст. 255 ТК РФ):

1) соответствующее заявление  (в произвольной форме);

2) листок нетрудоспособности, оформленный в соответствии с  Порядком выдачи листков нетрудоспособности.

Независимо от даты обращения  женщины за листком нетрудоспособности он выдается на 140 или 194 (при многоплодной беременности) календарных дня (п. 46 Порядка выдачи листков нетрудоспособности).

На основе указанных документов работодатель оформляет приказ (форма N Т-6) о предоставлении отпуска по беременности и родам и выплачивает  соответствующее пособие (ст. 2.1, ч. 1 ст. 13 Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ).

Затем ФСС России возмещает  ему выплаченные средства (ч. 2 ст. 4.6 Федерального закона N 255-ФЗ, ч. 2 ст. 15 Федерального закона от 24.07.2009 N 212-ФЗ).

Момент, когда работница  должна предоставить работодателю листок нетрудоспособности вместе с соответствующим  заявлением, законодательно не определен.

Следовательно, даже имея на руках листок нетрудоспособности, женщина  может работать в период положенного  ей отпуска. Однако впоследствии она  будет не вправе требовать от работодателя предоставить отпуск в полном объеме.

По общему правилу нельзя одновременно работать и находиться в отпуске (ст. ст. 106, 107 ТК РФ). Исключение - работа на условиях неполного рабочего времени или на дому в период нахождения в отпуске по уходу за ребенком (ч. 3 ст. 256 ТК РФ).

За время, в течение  которого беременная работница исполняла  свои трудовые обязанности, на основании  табеля учета рабочего времени (форма N Т-12, N Т-13) ей начисляли заработную плату (абз. 7 ч. 2 ст. 22, ч. 1 ст. 56 ТК РФ).

Соответственно, рассчитывать на выплату пособия по беременности и родам за тот период, когда  она продолжала работать, женщина  не может. Это следует из пп. 2 п. 1, п. 1.1 ст. 7, пп. 7 п. 2 ст. 8 Федерального закона от 16.07.1999 N 165-ФЗ, который определяет пособие по беременности и родам  как возмещение утраченного в  связи с наступлением страхового случая заработка. Эту позицию разделяет  ФСС России в письме от 08.10.2004 N 02-10/11-6671 (абз. 9)⁴⁴.

Если работодатель выплатит работнице пособие за весь период, указанный в листке нетрудоспособности (включая время, за которое она  получала зарплату), то он рискует не возместить из средств ФСС России произведенные расходы как излишне  выплаченные. Такое решение Фонд может принять на основании пп. 3 п. 1 ст. 11 Федерального закона от 16.07.1999 N 165-ФЗ⁴⁵. Территориальные отделения ФСС России вправе не принимать к зачету расходы на обязательное социальное страхование, если они произведены с нарушением законодательства РФ.