Право граждан на отпуск и гарантия его реализации

Если в трудовой договор  включено условие об отпуске менее 28 календарных дней, то оно является недействительным. Статья 9 ТК РФ предусматривает, что трудовые договоры не могут содержать  условий, ухудшающих права и гарантии работников по сравнению с установленными трудовым законодательством и иными  нормативными правовыми актами, содержащими  нормы трудового права.

Работникам, заключившим  срочные трудовые договоры на срок менее двух месяцев (ст. 291 ТК РФ) и  на выполнение сезонных работ (ст. 295 ТК РФ), гарантируется предоставление отпуска в размере двух рабочих  дней за каждый месяц работы.

Кроме того, ежегодный оплачиваемый отпуск продолжительностью 18 рабочих  дней предоставляется администрацией организации, в которой работает осужденный, по согласованию с уголовно-исполнительной инспекцией в период исправительных работ (ч. 6 ст. 40 Уголовно-исполнительного  кодекса РФ)²⁰.

Также ст. 115 ТК РФ предусмотрены  отпуска продолжительностью более 28 календарных дней, которые предоставляются  работникам в соответствии с ТК РФ и иными федеральными законами.

По соглашению между работником и работодателем ежегодный оплачиваемый отпуск может быть разделен на части. При этом хотя бы одна из частей отпуска должна быть не менее 14 календарных дней (ст. 125 ТК РФ).

Согласно ст. 120 ТК РФ продолжительность  ежегодного основного оплачиваемого  отпуска работников исчисляется  в календарных днях. В эти дни  не включаются только нерабочие праздничные  дни, приходящиеся на период отпуска. В  отношении выходных дней такого уточнения  законодатель не делает.

Следовательно, если работник просит предоставить отпуск с 13-го по 16-е  число, а 14-е и 15-е - это выходные дни, то отпуск составляет четыре дня. Если же работник не хочет включать выходные дни в отпуск, то ему необходимо оформлять два отдельных отпуска - на 13-е и на 16-е числа.

Следует помнить, что ежегодный  оплачиваемый отпуск может быть разделен на части только по соглашению сторон (работодателя и работника) (ч. 1 ст. 125 ТК РФ). Если работодатель не согласен с таким делением, то на заявлении  работника необходимо сделать соответствующую  визу и довести это решение  до сведения работника.

2.1. 2. Порядок разделения  отпуска на части и его перенесение.  Отзыв работника из отпуска

Трудовой кодекс определяет порядок  продления и перенесения ежегодного оплачиваемого отпуска. Ст. 124 ТК РФ предусматривает не включение отпусков по временной нетрудоспособности в  счет ежегодных отпусков в связи  с тем, что ежегодные отпуска  предоставляются для отдыха. Поэтому  при заболевании работника во время нахождения в отпуске отпуск подлежит продлению на число дней нетрудоспособности или по соглашению с администрацией переносится на другой срок.

Работник оформил ежегодный  отпуск с 10 мая 2011 г. на 14 календарных  дней. Во время отпуска болел с 18 по 20 мая. Когда он должен был выйти  из отпуска?

Если бы работник не заболел во время отпуска, он должен был бы приступить к работе 24 мая.

А так как при заболевании  работника во время нахождения в  отпуске отпуск подлежит продлению  на число дней нетрудоспособности, в данном случае отпуск должен быть продлен на 3 календарных дня и  работнику следует приступить к  работе 27 мая. Однако если работник в  период ежегодного отпуска ухаживал за больным ребенком или другим членом семьи, его отпуск не продлевается.

Ежегодный оплачиваемый отпуск должен быть продлен также в случае исполнения работником во время ежегодного оплачиваемого  отпуска государственных обязанностей, если для этого законом предусмотрено  освобождение от работы, и в других случаях, предусмотренных законами, локальными нормативными актами организации.

Если работник заболел до начала отпуска, по согласованию с работодателем  отпуск может быть перенесен на другой срок.

Ежегодный оплачиваемый отпуск по соглашению между работником и работодателем  переносится на другой срок, если работнику  своевременно не была произведена оплата за время этого отпуска, либо работник был предупрежден о времени начала отпуска позднее, чем за две недели до его начала.

Отпуск переносится или продлевается в случае, когда он совпадает по времени с дополнительным учебным  отпуском.

Иные случаи перенесения ежегодных  оплачиваемых отпусков могут устанавливаться  коллективными договорами, иными  локальными нормативными актами.

В исключительных случаях, когда предоставление отпуска работнику в текущем  рабочем году может неблагоприятно отразиться на нормальном ходе работы организации, допускается с согласия работника перенесение отпуска  на следующий рабочий год. При  этом отпуск должен быть использован не позднее 12 месяцев после окончания того рабочего года, за который он предоставляется.

Запрещается непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска в течение  двух лет подряд, а также непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска  работникам в возрасте до восемнадцати лет и работникам, занятым на работах  с вредными и (или) опасными условиями  труда.

Согласно ст. 125 ТК РФ по соглашению между работником и работодателем  ежегодный оплачиваемый отпуск может  быть разделен на части. При этом хотя бы одна из частей этого отпуска  должна быть не менее 14 календарных  дней²¹.

Если работодатель согласен предоставить отпуск такой продолжительностью, то необходимо издать приказ по унифицированной  форме N Т-6 и ознакомить с ним работника. Оплата отпуска должна быть произведена  не позднее, чем за три дня до его  начала (ч. 9 ст. 136 ТК РФ).

Согласно ст. 125 ТК РФ работник и работодатель могут договориться о разделении отпуска на части, но при этом одна часть отпуска должна быть не менее 14 календарных дней. Соответственно, предоставление работнику отпуска  в размере одного календарного дня  не запрещено. Поэтому работодатель может предоставить одну часть отпуска  продолжительностью 14 дней, а оставшуюся часть разбить на 14 отпусков по одному дню. Если работодателю по каким-то причинам это неудобно, он вправе отказать работнику, поскольку порядок разделения отпуска  устанавливается по соглашению сторон (ч. 1 ст. 125 ТК РФ). Решение работодателя доводится до сведения работника.

Согласно ст. 124 ТК РФ при  наличии обстоятельств, препятствующих работнику использовать отпуск по назначению, ежегодный оплачиваемый отпуск должен быть продлен или перенесен на другой срок, который определяется работодателем с учетом пожеланий работника, в случаях, указанных в ст. 124 ТК РФ.

Сроки переноса отпуска трудовым законодательством не определены, однако согласно ч. 3 ст. 124 ТК РФ отпуск нельзя перенести, к примеру, на два или  три года, так как перенесенный отпуск должен быть использован не позднее 12 месяцев после окончания  того рабочего года, за который он предоставлен.

В тех случаях, когда отпуск продлевается, это происходит автоматически  на соответствующее число дней. О  продлении отпуска работник должен известить работодателя. Если работник в связи с соответствующими обстоятельствами хотел бы перенести отпуск на другой срок, он обязан согласовать эти  сроки с работодателем.

Последним днем отпуска, предоставляемого с 01.03.2012 на 9 календарных дней, будет 10.03.2012. При режиме пятидневной рабочей  недели (выходные дни - суббота и  воскресенье) работник должен будет  выйти на работу в воскресенье, 11.03.2012. Это связано с тем, что из-за переноса выходных дней этот день является рабочим. Если у работника иной режим  рабочего времени, то выход на работу определяется графиком работ, которым  установлен первый рабочий день после  окончания отпуска.

Согласно ст. 120 ТК РФ продолжительность  ежегодного основного оплачиваемого  отпуска исчисляется в календарных  днях, в число которых не включаются нерабочие праздничные дни. То есть все рабочие и выходные дни, приходящиеся на период отпуска, входят в него. В  указанной ситуации днями отпуска  будут являться 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 9 и 10 марта 2012 г. (9 календарных дней). Согласно ст. 112 ТК РФ 8 марта (Международный женский  день) является нерабочим праздничным  днем и, соответственно, исключается  из количества дней отпуска. Тем самым  выход на работу отодвигается, но отпуск не продлевается. Продолжительность  отпуска по-прежнему составляет 9 календарных  дней, а его последний, девятый, день приходится на 10.03.2012.

Постановлением Правительства  РФ от 20.07.2011 N 581 выходные дни, первоначально  приходившиеся на 11 марта, 28 апреля, 5 мая, 12 мая, 9 июня и 29 декабря, перенесены на другие дни, а именно на 9 марта, 30 апреля, 7 мая, 8 мая, 11 июня и 31 декабря  соответственно²². В результате указанные выходные дни "поменялись" местами с рабочими. Такой перенос позволит работникам, которые работают по пятидневной рабочей неделе, отдыхать подряд несколько дней, но на продолжительность предоставляемого отпуска никак не повлияет²³.

И выходные, и рабочие  дни, которые приходятся на период отпуска, являются календарными днями и подлежат оплате. Перемена мест выходных и рабочих  дней в период отпуска ничего не меняет в его продолжительности. Трудовым кодексом РФ не предусмотрена  возможность продления или переноса отпуска в связи с переносом  выходных дней.

Таким образом, при предоставлении работнику отпуска продолжительностью 9 календарных дней с 01.03.2012 последним  днем отпуска будет 10.03.2012. Приступить к работе он должен будет в первый же рабочий день по графику. Для работников с пятидневной рабочей неделей  таким днем будет 11.03.2012.

Перенос или продление  отпуска происходит в случаях, предусмотренных  трудовым законодательством или  локальным нормативным актом  работодателя (ч. 1 ст. 124 ТК РФ).

В ТК РФ (ст. 125) впервые предусмотрена  возможность разделения ежегодного оплачиваемого отпуска на части  по просьбе работника и при  соглашении работника с работодателем. При этом хотя бы одна из частей этого  отпуска должна быть не менее 14 календарных  дней. Законодатель не установил количество частей, на которые можно разделить  ежегодный отпуск и продолжительность каждой части отпуска, поэтому порядок разделения ежегодного отпуска на части определяется соглашением сторон трудового договора с учетом вышеуказанных норм.

При этом следует учитывать требования международных норм о труде, в  частности, Конвенции МОТ N 52 "О  ежегодных оплачиваемых отпусках", ратифицированной нашим государством.

В рекомендации к данной конвенции  предлагается избегать того, чтобы  разбивка отпусков на части шла вразрез  с целью отпуска, который предназначен для того, чтобы трудящийся мог  восстановить свои физические и душевные силы, израсходованные в течение  года. Разбивку отпуска на части  рекомендуется ограничивать разделением  его не более чем на две части.

Разделение очередного отпуска  на части предусматривают и другие нормативные акты. Например, Федеральным  законом от 27. 07. 2004 № 79-ФЗ (ст. 46) "О  государственной и гражданской  службе Российской Федерации" определено, что ежегодный оплачиваемый отпуск по желанию служащего может предоставляться  по частям²⁴. При этом продолжительность одной части предоставляемого отпуска не может быть менее 14 календарных дней. Особые правила разделения отпуска на части еще до введения в действие ТК РФ были установлены для работников угольной, сланцевой, горнорудной промышленности и отдельных базовых отраслей народного хозяйства, которым в соответствии с постановлением Совета Министров СССР и ВЦСПС от 2 июля 1990 г. N 647 по их желанию ежегодный отпуск может делиться на части, при этом продолжительность одной из них не должна быть менее двух недель²⁵.

По просьбе прокуроров и следователей, научных и педагогических работников системы прокуратуры РФ допускается  с согласия работодателя разделение отпуска только на 2 части (Федеральный  закон от 17.01.92 N 2202-1 "О прокуратуре  РФ")²⁶.

При разделении отпуска на части  логично исходить из того, что продолжительность  отпуска исчисляется в календарных  днях, то есть в расчете на календарную  неделю. Поэтому любая часть отпуска  при его разделении не должна быть менее 7 календарных дней.

Однако учитывая, что данный вопрос регулируется по соглашению сторон, работодатель зачастую разрешает делить отпуск на части продолжительностью от 1 до 5 календарных  дней, которые работник просит предоставить с понедельника по пятницу, так как  в этом случае работодатель экономит заработную плату. Работник же получает дополнительные дни отдыха, поскольку  вместо 14 календарных дней, в которые  входят субботы и воскресенья, отдыхает 14 рабочих дней по пятидневке плюс выходные. Оба довольны.

Согласно ст. 125 ТК РФ работник может  отзываться из отпуска, когда того требуют  интересы производства.

Прежде всего, напомним, что досрочный  отзыв работника из отпуска допускается  только с согласия самого работника. Отказ работника выйти досрочно из отпуска не является нарушением трудовой дисциплины. В этом случае часть отпуска, не использованная работником при досрочном отзыве из него, предоставляется  либо в данном рабочем году в удобное  для него время, либо присоединяется к отпуску за следующий рабочий  год.

Не допускается отзыв из отпуска  работников в возрасте до восемнадцати лет, беременных женщин и работников, занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда²⁷.

Форма выражения согласия работника  на отзыв из отпуска кодексом не установлена. На практике обычно основанием для принятия решения об отзыве из отпуска является соответствующее  заявление работника. Либо после  устного согласия издается приказ об отзыве из отпуска, на котором работник ставит визу "Согласен с отзывом  из отпуска".

Денежные суммы, приходящиеся на дни  неиспользованного отпуска, возвращаются работником в кассу предприятия  либо рассматриваются в качестве аванса в счет текущей заработной платы за время после выхода на работу вплоть до их "погашения".

Удержанию подлежит сумма отпускных  за дни неиспользованного отпуска, исчисленная исходя из среднего заработка  за 3 календарных месяца перед уходом работника в отпуск.

При предоставлении этих дней в другое время средний заработок для  их оплаты подсчитывается заново.