Долевое участие в строительстве

1) разрешение на строительство;

2) проектная декларация;

3)план создаваемого объекта  недвижимого имущества с указанием  его местоположения и количества находящихся в составе создаваемого объекта недвижимого имущества жилых и нежилых помещений и планируемой площади каждого из указанных помещений.

Договор считается заключенным  с момента внесения записи о договоре участия в долевом строительстве  в Единый государственный реестр прав, а именно: раздел, содержащий записи о правах на земельный участок, на котором осуществляется строительство. При государственной регистрации договора участия в долевом строительстве также вносится запись о возникающем на основании федерального закона залоге земельного участка или залоге права аренды с указанием в графе «особые отметки» распространения права залога на создаваемый объект недвижимого имущества. Таким образом, все эти меры призваны прекратить практику так называемых «двойных продаж».

При расторжении договора участия в долевом строительстве  в записи о расторжении договора по заявлению одной из сторон с приложением документов, подтверждающих расторжение договора (п.4 ст. 25.1). Помимо этого в Единый государственный реестр прав заносятся сведения об изменении договора и об уступке прав требования по нему.

Итак, необходимость государственной  регистрации договора участия в  долевом строительстве назрела  давно, об этом свидетельствует не только практика, но и неопределенность в  отношении теоретических аспектов значения такой регистрации. В поддержку  этого высказывания хочется привести мнение Ю.В. Романец, который подчеркнул: «Необходимость государственной регистрации сделки возникает в том случае, когда в силу особенностей вида договора и его предмета государственной регистрации перехода права недостаточно для надлежащего обеспечения законных интересов участников гражданского оборота»²⁷. Соответственно, законодательное закрепление необходимости государственной регистрации договоров участия в долевом строительстве является еще одним ярким примером того, что государство стремиться придать отношениям, связанным с финансированием строительства, и в первую очередь строительством жилья, наибольшую стабильность, в том числе способствовать увеличению уверенности участников такого строительства в достижении преследуемых ими целей.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

2.2 Содержание обязательства  из договора участия в долевом  строительстве объектов недвижимости

Исполнение договорных обязательств - стадия гражданских правоотношений, отражающая, в частности, эффективность  механизма реализации законных интересов  участников имущественного оборота²⁸. В соответствии с современным гражданским законодательством для стимулирования должника к точному и неуклонному исполнению обязательства, а также в целях предотвращения либо уменьшения размера негативных последствий, которые могут наступить в случае его нарушения, обязательство может быть обеспечено одним из способов предусмотренных ГК РФ (ст.329), иными законами или соглашением сторон. В качестве таких способов обеспечения исполнения обязательств ГК РФ называет следующие: неустойка, залог, удержание имущества должника, поручительство, банковская гарантия, задаток. Однако указанный перечень не является исчерпывающим.

Все указанные способы  обеспечения обязательств различаются  по степени воздействия на должника и методом достижения цели – побудить должника исполнить обязательство  надлежащим образом. Например, неустойка и задаток одновременно представляют собой меры гражданско-правовой ответственности, и в качестве таковых ориентируют должника на исполнение обязательств в натуре под угрозой применения ответственности, которая носит реальный характер, поскольку взыскание неустойки или пени в фиксированном размере не требует от кредитора больших усилий, как, например, в случае с возмещением убытков, где нужно обосновывать и доказывать их размер.

Залог, поручительство, банковская гарантия повышают для кредитора  вероятность удовлетворения его  требований в случае нарушения должником  обеспеченного им обязательства.

Поэтому от оптимального выбора кредитором способа обеспечения  обязательства во многом будет зависеть и поведение должника.

Таким образом, исходя из существа обязательственных отношений вытекающих из договора участия в долевом  строительстве, целью которых все-таки является получение в собственность  созданного объекта недвижимости, понятно, почему законодатель в качестве основного  обеспечения исполнения обязательств по договору назвал залог.

Согласно ч.1 ст. 13 Закона с момента государственной регистрации  договора участия в долевом строительстве  предоставленный для строительства  объект недвижимости, в составе которого будет находиться объекты долевого строительства, земельный участок, принадлежащий застройщику на праве  собственности, или праве аренды на указанный земельный участок  и строящиеся на этом земельном участке  объект недвижимости считаются находящимися в залоге у участников долевого строительства  в обеспечение обязательств застройщика. С момента государственной регистрации договора участия в долевом строительстве в Единый государственный реестр прав вносится запись о возникшем на основании федерального закона залоге земельного участка или аренды земельного участка.

При этом с момента государственной  регистрации права собственности  застройщика на объект незавершенного строительства такой объект незавершенного строительства считается находящимся  в залоге у участников долевого строительства (ч. 2 ст. 13 Закона).

Далее жилые и нежилые  помещения, входящие в состав многоквартирного дома или иного объекта недвижимости, строительство которых осуществлялось с привлечением денежных средств участников долевого строительства считаются находящимися в залоге у участников долевого строительства с момента государственной регистрации права собственности застройщика на такие помещения (ч. 3 ст. 13 Закона).

 В целях обеспечения  исполнения обязательств застройщик  обязан зарегистрировать право  собственности на объект незавершенного  строительства при возникновении  оснований для обращения взыскания  на предмет залога. При уклонении  застройщика от государственной  регистрации права собственности  на объект незавершенного строительства  государственная регистрация права  собственности на такой объект  осуществляется на основании  решения суда, принятого по иску  участника долевого строительства  об обращении взыскания на  предмет залога (ч. 5 ст. 13 Закона).

Интересно то, что до заключения застройщиком договора с первым участником долевого строительства имущество, о котором мы говорили выше, может  быть передано в залог в качестве обеспечения иных обязательств застройщика  только банку (который будет являться залогодержателем), при этом от залогодержателя  должно быть получено согласие на удовлетворение своих требований за счет заложенного  имущества. Только в этом случае привлечение застройщиком денежных средств участников долевого строительства допускается (ч. 6 ст. 13 Закона).

Однако после заключения застройщиком договора с первым участником долевого строительства указанное  имущество в порядке последующего залога может передаваться банку (последующему залогодержателю) в обеспечение  возврата кредита или целевого займа, предоставленных банком застройщику  на строительство многоквартирного дома или иного объекта недвижимости, в состав которых входят объекты  долевого строительства (ч. 7 ст. 13 Закона). При этом никаких дополнительных условий для реализации этого права Закон не содержит.

Право залога на объект долевого строительства, возникшее на основании  договора участия в долевом строительстве  прекращается с момента подписания сторонами передаточного акта или  иного документа о передаче объекта  долевого строительства (ч. 8 ст. 13 Закона).

Частью 9 ст. 13 Закона установлено, что к отношениям, вытекающим из залога, возникающего на основании  Федерального закона РФ от 30 декабря 2004г. «Об участии в долевом строительстве  многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные  акты Российской Федерации», применяются  положения ГК РФ и Федерального закона РФ от 16 июля 1998 г. «Об ипотеке (залоге недвижимости)»²⁹ с учетом особенностей, установленных Законом. А особенности эти касаются обращения взыскания на предмет залога и распределения денежных средств, вырученных от реализации заложенного имущества. На наш взгляд это вполне обоснованно целью заключения договора участия в долевом строительстве и спецификой правоотношений, возникающих из этого договора.

Так согласно ст. 14 Закона взыскание  на предмет залога может быть обращено не ранее чем через шесть месяцев  после:

1) наступления предусмотренного  договором срока передачи застройщиком  объекта долевого строительства;

2) прекращения или приостановления  строительства многоквартирного  дома или иного объекта недвижимости  при наличии обстоятельств, очевидно  свидетельствующих о том, что  в предусмотренный договором  срок объект долевого строительства  не будет передан участнику  долевого строительства.

Важно, что взыскание на предмет залога может быть обращено в указанные сроки, независимо от сроков исполнения застройщиком обязательств перед банками-залогодержателями.

Что касается распределения  денежных средств, вырученных от реализации заложенного имущества, то в соответствии со ст. 15 Закона денежные средства, вырученные от реализации заложенного имущества, после удержания сумм, необходимых  для покрытия расходов в связи  с обращением взыскания на такое  имущество и его реализацией, направляются на удовлетворение требований участников долевого строительства  и банков-залогодержателей. При недостатке денежных средств, вырученных от реализации заложенного имущества, они распределяются между участниками долевого строительства и банками-залогодержателями пропорционально размерам их требований к моменту удовлетворения этих требований.

Законом гарантируются права  участников долевого строительства, по тем или иным причинам не заявивших  свои требования до даты проведения публичных  торгов, на которых было реализовано  заложенное имущество. Указанные участники  долевого строительства вправе получить денежные средства через депозит  нотариуса в порядке, установленном  законодательством РФ.

Отметим, что на наш взгляд залог является основным и главным  способом обеспечения обязательств застройщика перед участниками  долевого строительства. Однако Закон  в качестве еще одного способа  называет неустойку. Привлекательность  неустойки объясняется прежде всего тем, что она представляет собой удобное средство компенсации потерь кредиторов, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением должником своих обязательств. В этом смысле неустойке присущи следующие черты: предопределенность размера ответственности за нарушение обязательств, о котором стороны уже знают на момент заключения договора; возможность взыскания неустойки за сам факт нарушения обязательства, когда отсутствует необходимость представления доказательств, подтверждающих причинение убытков и их размер. Кроме того, Законом продиктовано то, что неустойка по договору участия в долевом строительстве является штрафной (ст. 10 Закона) (наиболее строгой из всех существующих видов неустоек), так как в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по договору сторона, не исполнившая своих обязательств или ненадлежаще исполнившая свои обязательства, обязана уплатить другой стороне предусмотренные Законом и указанным договором неустойки (штрафы, пени) и возместить в полном объеме причиненные убытки сверх неустойки. Таким образом, Закон предоставляет сторонам возможность использования в качестве обеспечения исполнения обязательств по договору как законную неустойку, так и договорную. При этом она может быть выражена в виде штрафа (ч. 2 ст. 9 Закона) - однократно взыскиваемой суммы, которая выражается в виде процентов пропорционально заранее определенной величине, либо пени (ч.6 ст. 5 и ч. 2 ст. 6 Закона). Пеня в отличие от штрафа устанавливается на случай просрочки исполнения обязательства и, как правило, определяется в процентах по отношению к сумме обязательства, неисполненного в установленный срок; пеня представляет собой длящуюся неустойку, которая взыскивается за каждый последующий период (например, за каждый день) просрочки неисполненного в срок обязательства³⁰.

Важно отметить, что широко распространена точка зрения, в соответствии с которой неустойка есть одновременно и способ обеспечения обязательств, и мера гражданско-правовой ответственности. Между тем представляется необходимым  разграничить неустойку как способ обеспечения исполнения обязательств и взыскание неустойки как  меру ответственности. Наличие неустойки  в законе или договоре стимулирует  должника к исполнению своих обязанностей под страхом того, что в случае нарушения обязательства произойдет взыскание неустойки, то есть наступит ответственность. Таким образом, очевидно, когда говорится о стимулирующей функции неустойки, то речь идет о неустойке как о способе обеспечения исполнения обязательства. Если же в качестве назначения неустойки указывается компенсация потерь кредитора, то имеется в виду взыскание неустойки, то есть гражданско–правовая ответственность.

Кроме того, В. В. Витрянский высказывает мнение, в соответствии с которым законная неустойка «не может признаваться способом обеспечения исполнения обязательства, ибо никоим образом не «привязана» к какому-либо конкретному обязательству или к конкретным сторонам, вступающим в такое обязательство, а потому не может служить целям обеспечения его исполнения»³¹. С этим мнением мы не можем согласиться, так как на наш взгляд, указание на законный характер неустойки свидетельствует лишь об источнике (основании) ее происхождения, и ни о чем более. Не корректным представляется сравнение неустойки и убытков. Как следует из изложенного, неустойка – способ обеспечения исполнения обязательств.

В свою очередь К. Анненков писал: «Под обеспечением следует понимать средства и способы, направленные на укрепление обязательства, т.е. на придание им большей верности в отношении»³².

Таким образом, законодатель, урегулировав отношения, складывающиеся в процессе участия в долевом  строительстве объектов недвижимости, в качестве приоритетной цели ставит укрепление и придание стабильности этим правоотношениям. Это находит  отражение и в названных в  Законе способах обеспечения обязательств сторон – залог недвижимости и неустойка. Именно то обстоятельство, что эти способы имеют непосредственной целью обеспечение обязательств, то есть создание таких условий, при которых обязательства исполнялись бы надлежащим образом, позволяет выделить их среди иных средств, призванных гарантировать реальность прав, исполнение обязанностей и защиту интересов управомоченных лиц.