Банковская гарантия: понятие и практическое использование

2. Перспективы развития банковских гарантий в Казахстане

Финансовый кризис - подобно  природному катаклизму - изменяет ландшафт кредитного рынка. Однако на фоне общеизвестной  конъюнктуры формируются скрытые  тенденции, которые определяют будущее  «лицо» кредитного рынка. В условиях финансовой нестабильности одним из решающих факторов получения коммерческим банком дохода, является привлечение  и удержание бизнес-клиента путем  продажи более доступных финансовых инструментов, например: торгового  финансирования, банковской гарантии.

В этой связи следует  отметить, что исследование отдельных  аспектов применения банковских гарантий, а также способов решения проблемных вопросов позволят профессионалам наиболее эффективно использовать возможности  этого инструмента для удовлетворения потребностей бизнеса.

Институт гарантии активно  используется в различных зарубежных правовых системах для регулирования  имущественного оборота. Банковская гарантия представляет собой облекаемое в  письменную форму одностороннее  обязательство, в соответствии с  которым гарант обязуется уплатить бенефициару – кредитору по обеспечиваемому  банковской гарантией обязательству  определенную денежную сумму. Право  в отношении гаранта может  быть реализовано путем предъявления письменного требования, которое  должно соответствовать условиям, предусматриваемым  самой банковской гарантией. Причины  сложности в определении содержания понятия «банковская гарантия» связаны, в основном, с тем, что отечественными и зарубежными специалистами предлагаются трактовки с учетом норм и понятий действующего законодательства определенной страны, с принятием в них за основу международного опыта.

В Республике Казахстан за короткий промежуток времени законодательство о гарантии и поручительстве менялось несколько  раз. На практике, до внесения изменений  в Гражданский кодекс РК, разграничения  понятий “гарантии” и “поручительства” было минимальным, потому что в подавляющем  большинстве случаев одним из участников отношений по гарантии и  поручительству являлся банк, и, следовательно, должны были применяться нормы банковского  законодательства. В случае возникновения  противоречий между ним и Гражданским  кодексом приоритет имело банковское законодательство. [22] Таким образом, кардинальные изменения в Гражданский кодекс РК были приспособлены к сложившейся банковской практике, где гарант являлся солидарным должником. Суть этих изменений заключается в том, что по инициативе Национального банка РК были внесены изменения в параграф 4 главы 18 ГК «Гарантия и поручительство»: понятие «гарантия» было названо «поручительством» и наоборот, что, по мнению многих казахстанских ученых, противоречит логике всей системы способов обеспечения исполнения обязательств. Решить возникшую в результате проблему можно, объединив нормы о поручительстве и гарантии в один раздел о поручительстве и дополнив способы обеспечения обязательств ГК РК нормами о банковской гарантии.

Введение  такого правового регулирования  банковской гарантии, аналогичного российской практике, даст возможность расширения банковских услуг, а также позволит ввести в имущественный оборот новый  вид обеспечения, характеризуемый  высокой надежностью, абстрактностью и независимостью от обеспеченного  обязательства, что в свою очередь  будет способствовать развитию имущественного оборота Казахстана, внедрению общепринятых способов обеспечения.

С другой стороны, законодательство РК видится  более проработанным и приближенным к международной практике в той  части, что Постановлением правления  Агентства Республики Казахстан  по регулированию и надзору финансового  рынка и финансовых организаций  утверждены Правила выдачи банками  второго уровня банковских гарантий и поручительств, в которых имеется  перечень существенных условий банковской гарантии, таких как: наименование бенефициара, наименование принципала, наименование гаранта, номер и дата гарантии, ссылка на основное обязательство, сумма и срок гарантии, условия, при которых наступает ответственность гаранта. [23]

Гражданский кодекс РК относит гарантию к способам обеспечения исполнения обязательств, предусмотренных Главой 18 ГК РК, наряду с такими способами, как неустойка, залог, задаток, удержание, соотнося ее с поручительством с той лишь разницей, что ответственность гаранта  полностью или частично солидарная, а ответственность поручителя –  полностью или частично субсидиарная. [24]

С развитием рынков, усложнением финансовых инструментов, интернационализацией экономических  связей значительно возросло и количество рисков. Они стали более взаимозависимыми и взаимообусловленными, существенно повысилась опасность того, что один вид рисков спровоцирует возникновение других. Возросла открытость банков к рискам внешней среды. Особенно это проявилась сейчас в условиях кризиса на мировых финансовых рынках.

В условиях проблем с текущей ликвидностью наибольшую угрозу для банков представлял  возможный отток вкладов населения  вследствие ослабления стимулов к сбережениям  и уменьшения доверия к банкам в создавшейся кризисной ситуации. Отрадно отметить, что в динамике депозитной базы существенного снижения объемов не произошло, и в условиях ограниченного доступа к внешним  финансовым ресурсам, рост депозитов  стал немаловажным источником пополнения ресурсов.

Следует отметить, что банковская гарантия как кредитный продукт значительно  выгоднее банку, так как в отличие  от кредита не происходит выделения  денежных средств. Рассматривая банковскую гарантию как кредитный инструмент, банк-гарант при выдаче гарантии по поручению принципала в пользу бенефициара  фактически предоставляет принципалу кредит, но не в денежной форме, а  в форме обязательства произвести платеж по получении требования бенефициара, соответствующего условиям гарантии. С точки зрения банка использование  собственной гарантии выгодно тем, что, выдавая ее, банк отодвигает отвлечение средств из своего оборота, что невозможно при выдаче кредита. Вместе с тем, поскольку риск по гарантии практически  равен кредитному риску, банк за такую  свою услугу берет адекватные комиссионные, учитывая обеспечение, предлагаемое получателем  гарантии. Это сыграло значительную роль в период проблемы с ликвидностью у банков в следствие мирового финансового кризиса. [25]

Значительную  роль в выведении банковского  сектора из кризиса сыграл, как  и следовало того ожидать, государство  в лице своих финансовых представителей. К началу 2009 года был оперативно принят закон о внесении изменений  и дополнений в Закон Республики Казахстан «О государственных закупках». Для стимулирования внутреннего  спроса и поддержки отечественных  предприятий государственные закупки  были ориентированы преимущественно  на казахстанских поставщиков. Для  принятия оперативных решений, оказания реальной помощи отечественному бизнесу  за счет предоставления гарантий, долговременных заказов государственные холдинги и национальные компании выведены из-под  действия законодательства, регулирующего  государственные закупки.

Именно  этот факт сыграл важнейшую роль в  развитии банковского продукта –  банковской гарантии. В связи с  финансовой нестабильности и проблемы ликвидности предприниматели во избежание риска предпочитали работать с государством, где оплата гарантирована.

Конечно, эти изменения принесли не только преимущества. В данный момент банки  по предпочтению своих клиентов выдают бессрочные гарантии, что значительно  повышает их риски. [26] Часто бывает, что необходимая услуга или поставка не осуществляется принципалом в срок, причем виной этому служит сам бенефициар, так как деньги из государственного бюджета зачастую поступают с опозданием. И тогда, например, клиент не может вовремя сдать объект. Поэтому, учитывая этот факт, государственные органы требуют, чтобы в гарантиях не указывались сроки окончания.

Вполне  очевидно, что любые изменения  в законодательстве кардинальным образом  влияют на деятельность банка и вынуждают  его подстраиваться на новые правила  и несут возможные риски для  БВУ. Например, в данный момент проводится экспериментальное использование  предоставления заявок на участие в  тендере в онлайновом порядке. Причем при такой заявке банковская гарантия не требуется. В ближайшем будущем  государство планирует для снижения коррупции перейти полностью  на виртуальный порядок приема заявок. Тут возможны два варианта развития событий: банковская гарантия будет  полностью отменена для предоставления заявки, что кажется маловероятным, так как риск невыполнения обязательств принципалом полностью возьмет на себя государство, или же гарантия будет предоставляться также в виртуальном порядке. Это означает полное изменение тендерной гарантии как банковского продукта.

Хотя  в целом банковская система Казахстана сумела справиться с основными негативными  последствиями глобального кризиса, а качественные показатели по банковской системе, с учетом ситуации на международных  рынках капитала, достаточны для осуществления  выплат по имеющейся задолженности, внутренних ресурсов недостаточно для  обеспечения наблюдавшихся темпов роста. В этой связи наиболее важными  условиями дальнейшего развития банковской системы являются выработка  и принятие банками новых стратегических путей развития, учитывающих изменившуюся конъюнктуру рынка. [27]

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Банковская  гарантия представляет собой новый, ранее неизвестный в Казахстанском законодательстве способ обеспечения исполнения обязательств. Хотя по своей юридической форме это обеспечение личное, не предоставляющее кредитору (бенефициару) каких-либо преимуществ в случае недостаточности имущества должника, но благодаря тому, что гарантами выступают банки, финансовое состояние которых подлежит ежедневному контролю со стороны Национального Банка, можно быть полностью уверенным в том, что характерные черты банковской гарантии делают ее самым надежным, по существу твердым обеспечением исполнения обязательств.

В качестве одной из причин, по которой  банковская гарантия в Казахстанском законодательстве осталась не урегулирована, можно назвать отсутствие на сегодняшний день единого вступившего в силу и широко применяемого на практике международно-правового акта в данной сфере. Эта проблема имеет отношение и к регулированию международных гарантийных операций в целом.

Для банковской гарантии, как  обязательства гражданско-правовой природы, характерны следующие существенные признаки: независимый (неакцессорный) характер; абстрактность обязательства гаранта; односторонний характер обязательства; безусловность обязательства. Банковская гарантия обладает и такими важными экономическими признаками, как документарный характер обязательства гаранта и кредитная природа отношений гаранта и принципала.

Банковская гарантия обеспечивает бенефициара в случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения обязательства  лицом, по просьбе (поручению) которого предоставляется гарантия, причем вне  зависимости от причин такого неисполнения (например, в случае наступления  форс-мажорных обстоятельств). Данное обстоятельство приводит к тому, что  банковская гарантия является одним  из наиболее часто используемых способов обеспечения исполнения обязательств в международном обороте. В связи  с этим достаточно важным является унификация норм о банковской гарантии, как на уровне законодательства, так  и на уровне торговых обычаев. Ведь в случае, если банковская гарантия не регламентирует ряд обязательств банка-гаранта и в законодательстве государства отсутствует специальное регулирование для данного института, нельзя исключить того, что суд при возникновении спора может применить к банковской гарантии нормы, касающиеся договора поручительства, как наиболее близкого к банковской гарантии института, содержащегося в законодательстве практически всех государств мира. А в этом случае важнейшие преимущества банковской гарантии - самостоятельность и независимость от основного договора - не действуют.

Проведенные в данной работе исследования показывают что, использование банковских гарантий является необходимостью, так как они упрощают многие финансовые операции.

Финансовый  инструмент как банковская гарантия имеет немаловажное значение в финансовой деятельности банков Республики Казахстан, банковская гарантия сталкивалась с  множеством преград на пути своего развития и становления в Казахстане, немаловажную роль сыграл зарубежный опыт применения банковских гарантий, наше законодательство не такое совершенное  каким хотелось бы его видеть, но оно идет путем проб и ошибок и  меняется в лучшую сторону, о чем свидетельствует 3 глава данной работы.

В Республике Казахстан за короткий промежуток времени законодательство о гарантии и поручительстве менялось несколько  раз, что говорит о том, что законодательство Казахстана маленькими, но уверенными шагами идет к усовершенствованию данного инструмента, что обеспечит нам равенство между законодательными актами и действительным применением банковских гарантий.

СПИСОК  ИСТОЧНИКОВ

1. Землянкина Л.А. Силлабус по дисциплине «Банковское дело» для специальности «Финансы» Академии экономики и права имени У.А. Джолдасбекова. Талдыкорган – 2011. С. 64 – 66.
2. Официальный сайт АО «Народный Банк Казахстана» http://www.halykbank.kz/ru/business/documentary-operation-sme/bank-guarantees-sme
3. Постановление правления АФН от 28 апреля 2008 года № 55 об утверждении Правил выдачи банками второго уровня банковских гарантий и поручительств.
4. Постановление правления Национального Банка Республики Казахстан от 25 мая 2012 года № 194 «утверждение правил раскрытия информации юридическим лицом для целей получения банковского займа или банковской гарантии.
5. Унифицированные правила для гарантий по первому требованию (публикация МТП № 458, редакция 1992 г.)
6. Аванесова Г. Банковская гарантия в международной торговле // Хозяйство и право, №9 – 1998 С.46-52.
7. Официальный сайт АО «Казкоммерцбанк» http://ru.kkb.kz/corporates/page/ Bank_gurantee
8. Официальный сайт АО «Евразийский Банк» http://www.eurasian- bank.kz/pages/vidi_garantiy/
9. Официальный сайт АО « БТА Банк» http://www.bta.kz/ru/buss/tender/
10. Официальный сайт АО «ВТБ Банк» http://www.vtb-bank.kz/small/warranty/
11. Официальный сайт АО «АТФ Банк» http://www.atfbank.kz
12. Официальный сайт АО «Банк Центр Кредит» www.bcc.kz
13. Официальный сайт АО «Bank RBK» www.bankrbk.kz
14. Официальный сайт АО «Цеснабанк» www.tsb.kz
15. Сайт http://zakupki.kz/services/bank_tender/banki.php
16. Приложение 5 к постановлению Бюро МПА ЕврАзЭС от 15.11.06 № 10
17. Сайт Законодательство Казахстана http://www.pavlodar.com/zakon/?dok=02300