Банковская гарантия: понятие и практическое использование

Особо следует выделить, что таможенные кодексы Кыргызской Республики, Российской Федерации, Республики Таджикистан, проект таможенного кодекса Республики Узбекистан, в отличие от таможенных кодексов Республики Беларусь и Республики Казахстан, предусматривают, что обеспечительные  меры применяются только в случае превышения суммы таможенных платежей величины, указанной в кодексах. Так, для Кыргызской Республики размер таможенных платежей, при котором не требуется обеспечение их уплаты, составляет – не более 20 тысяч сомов, для Российской Федерации – не более 20 тысяч рублей, для Республики Таджикистан – не более 150-кратного установленного законом минимального размера заработной платы, в проекте таможенного ко- 5 декса Республики Узбекистан предлагается – не более 100-кратного установленного законом минимального размера заработной платы. [16, с. 4]

Кроме того, таможенные кодексы Кыргызстана  и России, а также проект ТК Узбекистана  предусматривают еще одно обстоятельство, позволяющее отказаться от применения мер обеспечения. Это – доверие  к плательщику таможенных пошлин и налогов. В соответствии со статьей 337 ТК РФ, статьей 250 ТК КР и статьей 39.1 проекта ТК РУз, обеспечение уплаты таможенных пошлин и налогов не предоставляется, если таможенный орган имеет основания полагать, что обязательства плательщика будут выполнены.

Проект  рассматриваемого Соглашения об обеспечении  уплаты таможенных платежей путем внесения на счет таможенного органа денежных средств или путем использования  гарантий банков при перемещении  товаров под таможенным контролем  между таможенными органами государств – членов Евразийского экономического сообщества предусматривает, что при  перемещении товаров по территориям  государств – членов ЕврАзЭС могут применяться как виды обеспечения уплаты таможенных платежей, предусмотренные указанным Соглашением, так и иные виды обеспечения уплаты таможенных платежей в соответствии с законодательством государства-члена ЕврАзЭС, по территории которого перемещается товар. [16, с. 5]

В этой части положения национальных законодательств и проекта Соглашения можно считать совпадающими, что  наглядно отражено в пункте 1 таблицы  «Положения законодательства государств – членов ЕврАзЭС и международных  документов в сфере регулирования  обеспечения уплаты таможенных платежей».

Следует отметить, что при рассмотрении положений  законодательства стран Сообщества в сфере требований к размеру  обеспечения уплаты таможенных платежей можно выделить два подхода к  определению размера обеспечения.

Первый  подход закреплен в таможенных кодексах Кыргызской Республики, Российской Федерации  и Республики Таджикистан, суть которого сводится к тому, что размер обеспечения  уплаты таможенных платежей определяется таможенным органом, исходя из сумм таможенных платежей, процентов, подлежащих уплате при выпуске товаров для свободного обращения или их вывозе в соответствии с таможенным режимом экспорта, и  не может превышать размер указанных сумм. [16, с. 5]

Второй  подход, содержащийся в Таможенном кодексе Республики Казахстан и  проекте Таможенного кодекса  Республики Узбекистан, предполагает, что сумма обеспечения уплаты таможенных платежей и налогов не может быть меньше сумм таможенных платежей и налогов, подлежащих уплате как при заявлении таможенного  режима выпуска товаров для свободного обращения, так и при заявлении  таможенного режима экспорта товаров. Этот же подход предусматривается в пункте 13 статьи 7 проекта Соглашения.

Использование второго подхода, на наш взгляд, не обеспечивает транспарентности применения обеспечительных мер.

Порядок определения размера обеспечения  при невозможности точного определения  суммы подлежащих уплате таможенных платежей предусмотрен таможенными  кодексами Кыргызской Республики, Российской Федерации, Республики Таджикистан  и в проекте Таможенного кодекса Республики Узбекистан. [16, с. 6]

В целом положения кодексов этих стран  совпадают и сводятся к тому, что  в случае если при обеспечении  уплаты таможенных платежей невозможно точно определить сумму подлежащих уплате таможенных платежей в силу непредставления таможенному органу точных сведений о характере товаров, их наименовании, количестве, стране происхождения  и таможенной стоимости, размер обеспечения  определяется, исходя из наиболее вероятной  суммы таможенных платежей, которые  должны будут уплачиваться, если обеспеченные депозитом обязательства перед таможенными органами не будут выполнены.

Кроме того, таможенными кодексами Кыргызской Республики, Российской Федерации, Республики Таджикистан предусматривается  право государственного органа, уполномоченного  в области таможенного дела, устанавливать  фиксированный размер обеспечения  уплаты таможенных платежей в отношении  отдельных видов товаров.

В этой связи следует обратить внимание на положение статьи 4 проекта Соглашения, предусматривающее возможность  сторон устанавливать для определенных национальным законодательством категорий  товаров меры по обеспечению соблюдения законодательства при их перемещении  под таможенным контролем, включая  обеспечение уплаты таможенных платежей. [16, с. 6]

Таможенные  кодексы государств - членов ЕврАзЭС  содержат схожие положения в части  возможных способов обеспечения  уплаты таможенных платежей.

В качестве способов обеспечения таможенных обязательств может использоваться банковская гарантия, залог товаров  и иного имущества, поручительство, а также такое специфическое  средство, как денежный залог (внесение денежных средств в кассу или на счет таможенного органа). При этом плательщик пошлин и налогов вправе самостоятельно избрать наиболее приемлемый из них.

Обеспечение исполнения обязательств банковской гарантией  предполагает обращение импортера  или экспортера в кредитную или  страховую организацию, которая  включена в специальный реестр. Соответствующие  реестры утверждаются приказами  национальных государственных органов, уполномоченных в вопросах таможенного  дела.

Если  предпочтительными способами являются залог или поручительство, в таможенный орган необходимо представить подписанный  и удостоверенный проект соответствующего договора. Содержание договора должно удовлетворять требованиям, определенным национальным законодательством страны. Залогодателем может являться как  лицо, ответственное за уплату таможенных пошлин и налогов, так и любое  иное лицо.

Поручителями  могут выступать таможенные брокеры, владельцы складов временного хранения, владельцы таможенных складов, магазинов  беспошлинной торговли, а также иные лица.

Предмет залога – товары, ввозимые на таможенную территорию страны, а также иное имущество, способное быть предметом  залога в соответствии с гражданским  законодательством. Предмет денежного  залога – национальная валюта или  иностранная валюта. Проценты на сумму  денежного залога не начисляются.

Следует отметить, что в отличие от таможенных кодексов Беларуси, Таджикистана и  проекта таможенного кодекса  Узбекистана, таможенные кодексы Казахстан, Киргизии и России предусматривают  также право уполномоченного  государственного органа помимо способов, указанных ранее устанавливать  случаи, когда уплата таможенных платежей может обеспечиваться договором  страхования. Кроме того, правовыми  актами Кыргызской Республики и Российской Федерации могут быть предусмотрены  другие способы обеспечения уплаты таможенных платежей.

Порядок применения банковских гарантий для  обеспечения уплаты таможенных платежей урегулирован в таможенных кодексах стран Сообщества в рамках отдельных  статей. Тем не менее, степень детализации  положений, регулирующих использование  банковских гарантий как обеспечительной  меры, значительно варьируется по странам. [16, с. 7]

Статья 122 Таможенного кодекса Республики Беларусь, хотя и определяет, что  в качестве обеспечения уплаты таможенных платежей может использоваться гарантия банка и иного кредитного учреждения, получившего лицензию Национального  банка Республики Беларусь на проведение операций в иностранной валюте, но значительная часть аспектов применения банковской гарантии отнесены на уровень  регулирования Банковского кодекса  и подзаконных актов.

В Банковском кодексе Республики Беларусь от 25 октября 2000 г. № 441-3 регулированию  правоотношений по использованию банковских гарантий посвящена глава 20, положения  которой схожи с положениями  гражданских кодексов других государств – членов ЕврАзЭС. В соответствии со статьей 166 Банковского кодекса  РБ «в силу банковской гарантии банк или  небанковская кредитно–финансовая  организация (гарант) дают по просьбе  другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору  принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму». В  данном случае в качестве бенефициара  выступает государственный орган, уполномоченный в таможенном деле.

Положение о реестре банков и небанковских кредитно-финансовых организаций, признанных в качестве гарантов обеспечения  уплаты таможенных платежей, утверждено постановлением Государственного таможенного  комитета Республики Беларусь от 24 октября 2002 г. № 90. Данным положением, в частности, определено, что в качестве гарантов могут выступать банки, получившие общую и генеральную лицензии Национального банка Республики Беларусь, а также небанковские организации, прошедшие государственную регистрацию в Национальном банке Республики Беларусь и получившие лицензию на осуществление банковских операций с правом выдачи банковских гарантий. Однако необходимо отметить, что в настоящее время ни одной небанковской организации в реестр не включено. [16, с. 8]

Банк  либо небанковская организация, включенные в реестр, имеют право ходатайствовать  перед Государственным таможенным комитетом Республики Беларусь о  дополнительном включении в реестр своих филиалов, которые могут  выдавать банковские гарантии.

Документом, выдаваемым банком плательщику таможенных платежей, является банковская гарантия, которая в соответствии с Банковским кодексом Республики Беларусь выступает  гарантией по первому требованию. Это означает обязательство банка  по первому письменному требованию таможни (составленному в соответствии с условиями гарантии) уплатить неуплаченные в срок плательщиком причитающиеся  суммы сборов, пошлин и налогов, а  также проценты, финансовые санкции  и пеню. При этом постановлением Государственного таможенного комитета Республики Беларусь от 24 октября 2002 г. № 90 установлены максимально допустимые суммы одновременно действующих  банковских гарантий, выданных банком, в том числе его филиалами, в зависимости от размера собственных  средств (капитала) банка. Указанный  реестр публикуется в средствах  массовой информации, из которых любое  заинтересованное лицо может узнать о возможности получения гарантии в том или ином банке, а также  о филиалах банков, включенных в  реестр. Данная банковская гарантия используется и в качестве одной из гарантий выполнения процедуры МДП (международная дорожная перевозка) до получения книжек МДП перевозчиками, допущенными к данной процедуре Белорусской ассоциацией международных автомобильных перевозчиков (БАМАП) (постановление Государственного таможенного комитета Республики Беларусь от 12 ноября 2002 г. № 92 «Об утверждении положения о порядке допуска физических и юридических лиц, осуществляющих международные автомобильные перевозки, к процедуре МДП и пользованию книжками МДП»). [16, с. 8]

Таможенные  кодексы Республики Казахстан и  Кыргызской Республики в части регламентации  порядка использования банковских гарантий во многом схожи и следуют  подходу, обозначенному ранее при рассмотрение Таможенного кодекса Беларуси – большая часть аспектов регулирования отнесена к сфере гражданского права и подзаконным актам таможенных органов.

В соответствии с Правилами применения обеспечения уплаты таможенных платежей и налогов таможенными органами (Утверждены приказом Председателя Агентства  таможенного контроля Республики Казахстан  от 13 мая 2003г. № 199) банковской гарантией  признается такой вид обеспечения  уплаты таможенных платежей и налогов, в силу, которого банк второго уровня (далее - банк), выступающий гарантом обязывается перед таможенным органом  уплатить причитающиеся таможенные платежи и налоги при неисполнении плательщиком своих обязательств, в обеспечение которых была представлена банковская гарантия.

Банки осуществляют выдачу банковских гарантий (как в тенге, так и в иностранной  валюте) на основании лицензий Национального  Банка Республики Казахстан в  соответствии с нормами Гражданского кодекса Республики Казахстан и  с учетом требований нормативных  правовых актов Национального Банка  Республики Казахстан, регулирующих порядок  проведения указанных операций. Гарантия банка является безотзывной.

Банковские  гарантии в иностранной валюте принимаются  таможенными органами только при  наличии у банка лицензии на проведение банковских операций в иностранной валюте. [16, с. 9]

Требование  применения безотзывной банковской гарантии также содержится в пункте 4 статьи 7 проекта Соглашения.

Во  многом позитивным представляется законотворческий опыт Российской Федерации в исследуемой  сфере, который также нашел отражение  в Таможенном кодексе Республики Таджикистан.

В отличие от таможенных кодексов Беларуси, Казахстана и Кыргызстана и проекта  таможенного кодекса Узбекистана  Таможенный кодекс Российской Федерации  довольно четко и подробно определяет условия и требования для включения  и исключения банков из реестра, что  во многом способствует повышению транспарентности таможенного законодательства.

Пункт 3 статьи 225 ТК КР, пункт 3 статьи 342 ТК РФ пункт 3 статьи 387 ТК РТ прямо указывают, что к правоотношениям, связанным  с выдачей банковской гарантии, представлением требований по банковской гарантии, выполнением  гарантом обязательств и прекращением банковской гарантии, применяются положения  национального гражданского законодательства.