Банковская гарантия: понятие и практическое использование

В случае отсутствия у юридического лица информации, предусмотренной в пункте 1 Правил, банк предоставляет банковский заем и (или) банковскую гарантию, при  раскрытии юридическим лицом  следующей информации:

1) о значительных операциях и  операциях с аффилиированными (связанными) лицами, заключенных в течение последнего квартала, предшествующего дате представления информации, а также действующих на дату, предшествующей дате представления информации.

Под значительными операциями, указанными в абзаце первом настоящего подпункта, следует понимать операции (совокупность взаимосвязанных между собой  операций), в результате которой (которых) приобретается или отчуждается (приобретено  или отчуждено) имущество, стоимость  которого составляет двадцать пять и  более процентов от общего размера  балансовой стоимости активов юридического лица, отраженных в финансовой отчетности;

2) о лицах, прямо владеющих десятью  и более процентами долей участия  в уставном капитале либо размещенных  (за вычетом привилегированных  и выкупленных обществом) акций юридического лица, в совокупности владеющих более пятьюдесятью процентами долей участия в уставном капитале либо размещенных (за вычетом привилегированных и выкупленных обществом) акций юридического лица, подтвержденную соответствующим документом, удостоверяющим права указанных лиц на дату представления документов юридическим лицом, а также их аффилиированных (связанных) лицах.

Указанными  в абзаце первом настоящего подпункта  лицами раскрываются цели владения десятью  и более процентами долей участия  в уставном капитале либо размещенных (за вычетом привилегированных и  выкупленных обществом) акций юридического лица, а также планы и предложения, если таковые имеются, по продаже  активов юридического лица, реорганизации  или внесению значительных изменений  в деятельность или управление юридического лица;

3) о дебиторах и кредиторах, на  которых приходится преобладающая  доля в дебиторской и кредиторской  задолженности, подтвержденная соответствующими  документами. 

Под преобладающей долей, указанной  в абзаце первом настоящего подпункта, следует понимать размер в десять и более процентов;

4) об активах юридического лица  на территории Республики Казахстан  и обязательствах перед резидентами  Республики Казахстан. При этом  не менее одной второй части  активов юридического лица представлены  активами, находящимися на территории  Республики Казахстан, подтвержденными  соответствующими документами. [4]

 

3. Зарубежный опыт применения банковских гарантий

 

Банковская гарантия широко применяется в международном  торговом обороте, являясь при этом относительно новым правовым средством  обеспечения платежа. Своей большой  популярности она обязана крупным  инвестиционным проектам на Ближнем  Востоке, связанным, прежде всего с добычей нефти, строительством дорог и крупных промышленных объектов. В международной практике под банковской гарантией понимается самостоятельное, независимое от других договоров и контрактов, безотзывное обязательство банка-гаранта произвести платеж в соответствии с условиями данного обязательства по представлению письменного требования об уплате в случае невыполнения клиентом банка обязательств по поставкам или платежам. Таким образом, гарантия так же, как и аккредитив, является условным финансовым обязательством. Но если аккредитив исполняется при выполнении определенных условий, то гарантия при невыполнении каких-либо условий или обязательств, например обязательства заплатить. [5]

Основными источниками правового регулирования  института банковской гарантии выступают  национальное законодательство, международные  договоры и международные обычаи. Национальное законодательство представлено там внутригосударственными нормативно-правовыми  актами, в которых содержатся нормы, регулирующие интересующий нас институт. К их числу относятся нормы  гражданского и других отраслей законодательства, что, в конечном счете, влияет на место  и роль банковской гарантии в правовой системе того или иного государства.

Однако, несмотря на достаточно частое использование в международном  обороте, банковская гарантия не имеет  специального регулирования в национальном законодательстве практически всех стран мира. [6, c. 49]

Поскольку нормы современного национального законодательства, применяемого к банковским гарантиям в различных  странах мира, сильно отличаются друг от друга, с целью надлежащего  обеспечения интересов кредиторов необходимо как можно полнее и  тщательнее формулировать соответствующие  условия договора с банком, предоставляющим  гарантию, чтобы именно условия, согласованные  сторонами, являлись тем источником, на котором исключительно базировались бы отношения по банковской гарантии в международной торговле. Это объясняется тем, что даже в банковских гарантиях, подчиняющихся Единообразному торговому кодексу США, который содержит специальные нормы, регулирующие указанные отношения, бенефициар должен согласовать важные для него условия, поскольку и правовая система США оставляет сторонам достаточно широкие рамки для заключенных между ними договоров о гарантиях.

Что же касается международно-правового  регулирования банковских гарантий, то такие попытки предпринимаются  давно.

Много в этой области сделала  Международная торговая палата в  Париже. Именно эта организация выработала Унифицированные правила для  договорных гарантий (документ N 325). Данный документ был опубликован в 1978 году, новая редакция - в 1990 году.

Успех указанных публикаций привел к тому, что МТП разработала  и опубликовала в 1992 году Унифицированные  правила по гарантиям по первому  требованию (ICC Uniform Rules for demand guarantees) - документ N 458. Данные правила предназначены для использования при обязательствах гарантий, облигаций и иных платежных обязательств, согласно которым обязанность по уплате со стороны гаранта или эмитента наступает при предоставлении письменного требования либо иных документов, определенных в гарантии, и не зависит от того, осуществил ли участник данной операции оплату.

Однако Унифицированные  правила не определяют четкую правовую природу гарантии, вследствие чего под данным термином, как уже указывалось, часто подразумевают разные правовые явления. Кроме того, в отличие  от Унифицированных правил и обычаев  для документарных аккредитивов или Унифицированных правил по инкассо  публикации Международной торговой палаты в сфере гарантии не стали  источником для регламентации большинства  указанных отношений, вследствие чего их применение ограничено. Эти документы содержат обычные нормы. [6, c. 50]

К работе над унификацией  правил по банковским гарантиям подключилась также и ЮНСИТРАЛ, которая разработала  проект конвенции о независимых гарантиях и резервных аккредитивах, окончательный текст которого был принят 24 - 26 мая 1995 года в Вене. При этом данный проект был рекомендован Генеральной ассамблее ООН с целью заключения Конвенции ООН. В дальнейшем ратифицирована Республикой Беларусь.

Можно выделить ее наиболее характерные черты:

1. Конвенция предусматривает универсальные механизмы регулирования в виде двух инструментов: собственно банковской гарантии и резервного аккредитива как ее разновидности, тем не менее, имеющей реальное сходство с аккредитивной формой расчетов.
2. В силу того, что независимая гарантия и резервный аккредитив являются обязательствами, выданными в пользу бенефициара, основное внимание уделяется отношениям между гарантом (эмитентом) и бенефициаром. Отношения же между гарантом (эмитентом) и принципалом (приказодателем) выхолят за сферу применения Конвенции. То же самое можно сказать и об отношениях между гарантом (эмитентом) и инструктирующей стороной (банком, который от имени своего клиента (принципала или приказодателя) дает поручение гаранту (эмитенту) выдать независимую гарантию или резервный аккредитив).

Итак, исходя из практики международной торговли банковская гарантия, как правило, регулируется соглашением сторон, а также путем  отсылки к национальным законам. При этом чаще всего используется законодательство государства - места  нахождения банка. (Кроме того, стороны  гарантии также соблюдают и иные императивные нормы национальных законодательств, регламентирующих финансовые отношения). [6, c. 52]

 

2. АНАЛИЗ ПРИМЕНЕНИЯ БАНКОВСКИХ ГАРАНТИЙ В КАЗАХСТАНЕ И ОСОБЕННОСТИ ПРЕДОСТАВЛЕНИЯ БАНКОВСКИХ ГАРАНТИЙ В АО «ЕВРАЗИЙСКИЙ БАНК»

 

1. Анализ применения банковских гарантий в Республике Казахстан

 

1. Общий анализ применения банковских гарантий в Казахстане

 

В настоящее время заключая договора купли-продажи (предоставления работ / услуг), компании часто сталкиваются с проблемой надлежащего исполнения обязательств со стороны контрагентов.

В торговле для обоих деловых партнеров  часто возникает сходная проблема:

- продавцу трудно оценить платежеспособность  покупателя;

- покупателю нелегко оценить готовность  поставщика выполнить обязательства,  а также его профессиональные  и финансовые возможности.

Внимание  сторон к проблеме обеспечения исполнения обязательств обусловлено их заинтересованностью  в том, чтобы избежать негативных последствий, которые могут возникнуть в результате нарушения партнерами положений договоров.

Таким образом, возникает необходимость  в подтверждении / гарантировании надлежащего  исполнения обязательств, которым может  выступать банковская гарантия.

Насколько банковская гарантия действует в качестве обеспечения выполнения работы?

Банковская  гарантия является свидетельством способности  аппликанта по гарантии выполнять работу, поскольку банк со своей гарантией берет на себя безотзывное обязательство произвести платеж лишь в том случае, если он тщательно проверил репутацию своего клиента с технической и экономической стороны.

Банковская  гарантия является для аппликанта мощным стимулом для выполнения договорных обязательств даже, если интерес аппликанта к данной сделке ослабевает.

Если  аппликант по гарантии нарушает свои обязательства, бенефициар вправе потребовать выплаты гарантийной суммы. Тем самым он может полностью или частично компенсировать финансовые последствия нарушения договора.

Целевой аудиторией данного продукта являются: индивидуальные предприниматели, осуществляющие деятельность без образования юридического лица, юридические лица – субъекты малого бизнеса. [2]

Для проведения анализа применения банковской гарантии в Казахстане были изучены официальные сайты пяти коммерческих банков Республики Казахстан: «Народный банк Казахстана», «Казкоммерцбанк», «Евразийский Банк», «БТА банк» и «ВТБ банк», благодаря информации выложенной на данных сайтах мною была составлена таблица 1. по видам гарантий предоставляемых данными банками.

 

Таблица 1 – Преимущества банков и виды их гарантий

 

Наименование банка	Виды гарантий	Преимущества
«Народный банк Казахстана»	Тендерная гарантия; Гарантия платежа; Гарантия возврата предоплаты/аванса Гарантии исполнения обязательств; Контргарантия; Гарантии под контргарантии банков – корреспондентов.	Краткие сроки оформления гарантии. Выпуск  гарантии в любом филиале АО «Народный Банк Казахстана», так как банк имеет самую широкую филиальную сеть в Казахстане.   Высокая репутация банка для гарантирования оплаты за поставку товара / выполнения работ или услуг.
Продолжение таблицы 1
		Возможность выпуска бланковой (без  обеспечения) тендерной гарантии. Квалифицированные специалисты Банка окажут Вам  необходимую помощь при выпуске  гарантии и проконсультируют по вопросам, связанную с гарантией. Выпуск  всех видов гарантий на казахском, русском  и английском языках. Выпуск  гарантий, действующих до момента  полного исполнения обязательств. Подготовка  предварительного текста гарантии. Выпуск  гарантии нарочно или по системам SWIFT. Выпуск  гарантии / контргарантии в пользу банков – корреспондентов разных стран, так как АО «Народный Банк Казахстана» имеет репутацию надежного банка, зарекомендовавшего себя среди  банков – корреспондентов и обладает широкой сетью банков – корреспондентов  по всему миру.
«Казкоммерцбанк»	Тендерная гарантия; Гарантия возврата предоплаты; Гарантия исполнения обязательств, Гарантия платежа; Гарантия погашения кредита. Если бенефициару необходима гарантия первоклассного европейского (или любого другого) банка, АО «Казкоммерцбанк» предоставит Вам услуги по выпуску контргарантии, используя широкую сеть банков-корреспондентов по всему миру.	Кратчайшие  сроки оформления гарантии; Выпуск гарантий в любом филиале  АО «Казкоммерцбанк» (для тех случаев, когда тендер проводится в другом городе); Возможность выпуска гарантий не выходя из офиса посредством системы дистанционного банковского обслуживания «Onlinebank»; Высокая репутация надежного банка-гаранта, дающая возможность получить отсрочку платежа по контракту, гарантированную  оплату за поставленный товар; Возможность выпуска бланковой (без  обеспечения) тендерной гарантии; Индивидуальный подход - специалисты  отдела по работе с клиентами управления документарных операций окажут вам  необходимую квалифицированную
Продолжение таблицы 1
		помощь  и консультационную поддержку; Выпуск всех видов гарантий на казахском, русском и английском языках; Выпуск гарантий - действующих до момента полного исполнения обязательств; Подготовка предварительного текста гарантии.
«Евразийский  Банк»	Банковская гарантия предложения /конкурсная / тендерная гарантия Банковская гарантия исполнения Гарантия возврата авансового платежа Контргарантия Гарантия исполнения обязательств (в пользу таможенных органов) Гарантия платежа	Быстрое оформление гарантии; Выпуск гарантий в любом филиале  Высокая репутация надежного  банка-гаранта, дающая возможность  получить отсрочку платежа по контракту, гарантированную оплату за поставленный товар; Возможность выпуска бланковой (без  обеспечения) тендерной гарантии;
«БТА  банк»	Бланковые тендерные гарантии БТА Тендерные гарантии  БТА Гарантии
«ВТБ  банк».	Тендерная гарантия; Пост тендерная гарантия исполнения обязательств; Гарантия платежа; Гарантия исполнения обязательств по контракту; Гарантия возврата авансового платежа; Гарантия целевого использования авансового платежа.
П р и м е ч а н и е: составлено автором на основании источника [2, 7-10]