Банковская гарантия: понятие и практическое использование

Положения гражданских кодексов указанных  стран в рассматриваемой сфере  во многом схожи, суть которых сводится к тому, что банк, иная кредитная  организация или страховая организация (гарант) вправе дать по просьбе другого  лица (принципала) письменное обязательство  уплатить кредитору последнего (бенефициару) денежную сумму по представлении  бенефициаром письменного требования о ее уплате. Как отмечалось ранее, в случае использования банковской гарантии для обеспечения уплаты таможенных платежей, то субъектный состав имеет свои особенности. Например, бенефициаром в таких соглашениях всегда будет соответствующий таможенный орган, а гарантом может выступать только банк, указанный в Реестре банков, утвержденном этим государственным органом.

Следует отметить, что положения статьи 7 проекта Соглашения совпадают с  положениями статей гражданских  кодексов о банковской гарантии, детализируя  только некоторые аспекты применительно  к обеспечению уплаты таможенных платежей.

Так, банковская гарантия согласно гражданским  кодексам не может быть отозвана гарантом, если в ней не предусмотрено иное и вступает в силу со дня выдачи, если в гарантии не предусмотрено  иное. В свою очередь проект Соглашения устанавливает, что банковская гарантия должна быть безотзывной (пункт 4 статьи 7) и вступает в силу со дня ее выдачи (пункт 6 статьи 7). [16, с. 10]

Требование  бенефициара об уплате денежной суммы  по банковской гарантии должно быть представлено гаранту в письменной форме с  приложением указанных в гарантии документов. В требовании или в  приложении к нему бенефициар должен указать, в чем состоит нарушение  принципалом основного обязательства, в обеспечение которого выдана гарантия.

Требование  бенефициара должно быть представлено гаранту до окончания определенного  в гарантии срока, на который она  выдана.

Предусмотренное банковской гарантией обязательство  гаранта перед бенефициаром ограничивается уплатой суммы, на которую выдана гарантия.

В отличие от гражданских кодексов проектом Соглашения также устанавливается, что ответственность гаранта  перед бенефициаром за невыполнение или ненадлежащее выполнение гарантом обязательства по гарантии ограничивается суммой, на которую выдана гарантия.

В соответствии с гражданскими кодексами  стран Сообщества обязательства  гаранта перед бенефициаром прекращаются в случае:

1) уплаты бенефициару суммы, на  которую выдана гарантия;

2) окончания определенного в гарантии  срока, на который она выдана;

3) вследствие отказа бенефициара  от своих прав по гарантии  и возвращения ее гаранту; 

4) вследствие отказа бенефициара  от своих прав по гарантии  путем письменного заявления  об освобождении гаранта от  его обязательств.

Проект  Соглашения (пункт 12 статьи 7) в свою очередь предполагает указанные  выше обстоятельства за исключением  случая окончания срока гарантии,

что представляется обоснованным.

Учитывая  выше сказанное, можно говорить, что  проект Соглашения, в частности, статья 7, в целом соответствуют положениям гражданского законодательства государств - членов ЕврАзЭС. [16, с. 10]

Порядок и особенности внесения денежных средств на счет таможенного органа определены в статье 122 ТК Республики Беларусь, статьями 343, 345 ТК Республики Казахстан, статьями 256, 269 ТК Кыргызской Республики, статьей 345 ТК Российской Федерации, статьей 390 ТК Республики Таджикистан. Проект Таможенного кодекса Республики Узбекистан также предусматривает  регламентацию порядка и формы  уплаты таможенных пошлин и налогов (статьи 39.5 – 39.8).

Анализ  положений указанных статей позволяет  говорить о совпадении положений  национальных законодательств по исследуемому аспекту таможенного регулирования, и в целом эти положения  следуют подходу, предусмотренному статьей 6 проекта Соглашения.

Совокупность  норм, определяющих порядок и особенности  внесения денежных средств на счет таможенного органа можно охарактеризовать следующим образом: на счет (депозит) таможенного органа вносится сумма  таможенных платежей, которая подлежала  бы уплате, если бы товары были выпущены для свободного обращения, либо вывезены в соответствии с таможенным режимом экспорта. [16, с. 10-11]

При неисполнении обязательства, обеспеченного  депозитом, подлежащие уплате суммы  таможенных платежей по истечении пятнадцати дней после уведомления о неисполнении обязательства перечисляются в  бюджет из депозита. При этом за время  хранения суммы на депозите проценты на нее не начисляются.

Следует отметить, что таможенные кодексы  Казахстана, России, Таджикистана и  проект ТК Узбекистана допускают  внесение на депозит денежных средств  не только в национальной валюте, но и в иностранной. В то время  как пункт 1 статьи 256 Таможенного  кодекса Кыргызской Республики устанавливает, что внесение денежных средств на счет таможенного органа может осуществляться только в национальной валюте.

Таможенные  кодексы стран единообразно трактуют порядок возврата депозита, главным  условием которого является исполнение обязательства, обеспеченного денежным залогом. При этом денежные средства могут быть возвращены в наличной или безналичной форме (переводом  на счет) или по желанию плательщика  могут быть использованы для уплаты таможенных платежей, зачету в счет будущих таможенных платежей либо для  обеспечения уплаты таможенных платежей по другому обязательству перед таможенными органами. [16, с. 11]

В этой связи следует отметить позитивный опыт, отраженный в проекте таможенного  кодекса Республики Узбекистан, который  связан со стремлением на законодательном  уровне закрепить основные положения, касающиеся использования депозита и в особенности процедуры  его возврата. В частности, обращает на себя внимание пункт 2 статьи 39.8 проекта  ТК Узбекистана, определяющий, что на сумму депозита, не возвращенную в  установленный срок, таможенный орган  уплачивает проценты, начисляемые за каждый день нарушения срока возврата. Процентная ставка принимается равной ставке рефинансирования Центрального банка Республики Узбекистан, действующей  в период нарушения срока возврата.

Следует отметить, что положения статьи 6 проекта Соглашения, посвященные  использованию депозита как обеспечительной  меры определяют возможность признания  в качестве обеспечения уплаты таможенных платежей, денежных средств, внесенных  на счет таможенного органа одного из государств – членов ЕврАзЭС  таможенными органами других государств – членов ЕврАзЭС, по территориям  которых осуществляется перемещение  товаров под таможенным контролем, что не противоречит подходам, закрепленным в таможенных кодексах стран Сообщества. [16, с. 11]

Кроме того, согласно пункта 2 статьи 6 проекта Соглашения на счет таможенного органа могут вноситься денежные средства в долларах США, евро, либо в национальной валюте того государства – члена ЕврАзЭС, на территории которого вносится обеспечение. В этой части несовпадение подходов может быть только с Таможенным кодексом Кыргызской Республики.

В целом, можно говорить, что положения  проекта Соглашения об обеспечении  уплаты таможенных платежей путем внесения на счет таможенного органа денежных средств или путем использования  гарантий банков при перемещении  товаров под таможенным контролем  между таможенными органами государств-членов Евразийского экономического сообщества не противоречат положениям национальных законодательств государств – членов ЕврАзЭС и принятие этого Соглашения способствовало укреплению таможенного союза. [16, с. 12]

3. Пример применения Соглашения об использовании банковских гарантий в качестве обеспечения уплаты таможенных пошлин и налогов

В настоящее  время в целях создания благоприятных  условий по развитию внешней торговли, обеспечения разумного баланса  интересов торговли государств, упрощения  применения процедуры транзита между  государствами, принято соглашение об использовании банковских гарантий в качестве обеспечения уплаты таможенных пошлин и налогов. Согласно части 1, 2 раздела 16 главы 146 статьи Кодекса  Республики Казахстан от 30.06.2010 г. № 296-IV "О таможенном деле в Республике Казахстан" применяются следующие  правила: [17]

1. Таможенный орган в  качестве обеспечения уплаты  таможенных пошлин, налогов принимает  банковские гарантии, выданные банками,  включенными в реестр банков, имеющими лицензию на проведение  банковских операций.

2. Содержание гарантии  банка должно соответствовать  требованиям, установленным законодательством  Республики Казахстан.

3. Таможенный орган отказывает  в принятии банковской гарантии  в качестве обеспечения уплаты  таможенных пошлин, налогов в  одном из следующих случаев:

1) банк, выдавший банковскую  гарантию, не включен в реестр  банков, указанный в пункте 1 настоящей  статьи, и не обладает полномочиями  по выдаче банковской гарантии;

2) содержание банковской  гарантии не соответствует законодательству  Республики Казахстан;

3) сумма таможенных пошлин, налогов, уплата которых обеспечивается  банковской гарантией, превышает  сумму таможенных пошлин, налогов,  подтверждаемую банковской гарантией;

4) срок окончания действия  банковской гарантии меньше срока  исполнения обязательства плательщика  по обеспечению уплаты таможенных  пошлин, налогов.

При отказе таможенного  органа в принятии банковской гарантии в качестве обеспечения уплаты таможенных пошлин, налогов таможенный орган  в течение двух рабочих дней письменно  уведомляет об этом плательщика, представившего указанную банковскую гарантию, с  обоснованием причин такого отказа.

4. В случае неисполнения  обязательства по уплате таможенных  пошлин, налогов таможенный орган  направляет банку требование  об уплате причитающихся сумм  таможенных пошлин, налогов в  течение пяти рабочих дней  после окончания сроков исполнения  обязательства, предусмотренных  гарантией банка. При этом со  дня, следующего за днем окончания  сроков исполнения обязательства  по обеспечению уплаты таможенных  пошлин, налогов, начисляются пени.

5. Требование таможенного  органа об уплате причитающихся  сумм таможенных пошлин, налогов  и пеней подлежит безусловному  и обязательному исполнению банком  в течение двух рабочих дней  со дня получения такого требования. Банк при неисполнении или  нарушении сроков исполнения  требования таможенного органа  несет ответственность в соответствии  с законами Республики Казахстан. [17]

Например, между Правительством Кыргызской Республики и Правительством Республики Казахстан  подписано Соглашение о транзитном перемещении автомобильным транспортом  товаров через территорию Республики Казахстан. [18]

Настоящее Соглашение предусматривает перемещение  товаров автомобильным транспортом  через территорию Республики Казахстан  транзитом с применением финансовых гарантий (внесение депозита в банк) не в стране транзита – территории Республики Казахстан, а в Кыргызской Республике, путем использования  Гарантийного обязательства являющегося  документом обеспечения уплаты таможенных платежей и налогов при перемещении  товаров через территорию Республики Казахстан. Т.е. участнику внешнеэкономической  деятельности нет необходимости  вносить депозит на счет таможенных органов Казахстана и сотрудникам  казахской таможни нет надобности применять таможенное сопровождение по территории Казахстана.

Схема выдачи банковской гарантии, порядок  выдачи и применения гарантийного обязательства  выглядит следующим образом:

1. Вы намерены осуществить перемещение  товара по территории Республики  Казахстан.

При этом подаете заявление в банк Кыргызской Республики о выдаче банковской гарантии. После внесения на банковский счет денежных средств, залога или гарантий третьего лица в размере таможенных пошлин и налогов в отношении товаров, перемещаемых в соответствии с таможенным режимом транзита под таможенным контролем таможенной службы Республики Казахстан, банк выдает банковскую гарантию в качестве обеспечения выполнения обязательства вами перед таможенными органами Кыргызской Республики при осуществлении транзитной перевозки по территории Республики Казахстан.

Срок  действия банковской гарантии составляет не менее трех месяцев, в течение  которого, таможенные органы вправе требовать  от банка уплаты денежных сумм в  случае неисполнения вами своих обязательств перед таможенными органами при  транзитном перемещении автомобильным  транспортом товаров через территорию Республики Казахстан.

2. После получения банковской гарантии  вы подаете заявление в таможенный  орган Кыргызской Республики  на получение гарантийного обязательства.  Сотрудник таможни на основании  вашего заявления и банковской  гарантии банка выдает гарантийное  обязательство. Гарантийное обязательство  заполняется в четырех экземплярах,  где первый и второй экземпляры  выдаются Вам.

3. После прохождения таможенных  процедур по оформлению товара  и получения гарантийного обязательства,  вы подаете один экземпляр  гарантийного обязательства таможенному  посту въезда Республики Казахстан.  Таможенный пост въезда Республики  Казахстан, рассмотрев предоставленные  вами документы на товар, выписывает  документ контроля доставки (ДКД)  и проставляет отметку о въезде  на территорию Казахстана на  втором экземпляре гарантийного  обязательства.