Правовое регулирование договора комиссии

     2. Исполнение и ответственность за неисполнение договора комиссии

2.1. Исполнение договора комиссии

Поскольку комиссионер совершает сделки в  интересах и за счет комитента, он обязан исполнить данное ему комитентом поручение на условиях, наиболее выгодных для комитента, и в соответствии с его указаниями. Отступления  от указаний комитента при исполнении договора, в том числе касающиеся цены заключаемых сделок, разрешаются  комиссионеру только в случаях, когда  это необходимо в интересах комитента  и нет возможности запросить  его мнение или получить от него в разумный срок ответ, содержащий необходимые  указания. Но и в этом случае комиссионер  при первой же возможности обязан уведомить комитента о допущенных отступлениях. Нарушение этих требований грозит комиссионеру ответственностью за возникшие у комитента убытки. Лишь по условиям предпринимательского договора профессиональному комиссионеру может быть предоставлено право  отступать от указаний комитента  без предварительного запроса и  даже без последующего уведомления (абз. 2 п. 1 ст. 995 ГК)¹⁰.

Если  комиссионер продаст имущество  комитента по цене ниже согласованной, он становится обязанным возместить разницу, если только не докажет, что  при сложившейся конъюнктуре  иного выхода у него не было и  такая продажа предотвратила  для комитента еще большие  убытки. При отсутствии таких доказательств  комиссионер будет предполагаться виновно нарушившим условия договора, поскольку в обычной ситуации он обязан запросить мнение комитента  о возможности отступления от первоначально данных указаний (в  том числе о невозможности  продать или купить товар по обусловленной  в договоре цене). Поэтому в данном случае комиссионер должен доказать и отсутствие возможности получить прямое согласие комитента на отступление от его указаний (п. 2 ст. 995 ГК).

Как пример данной ситуации, приведем дело которое  рассматривал ФАС Северо-Западного  округа. Комиссионер реализовал товар по цене ниже оговоренной с комитентом. Комитент обратился в суд, чтобы взыскать с него разницу.

Разъясняется, что комиссионер  вправе отступить от указаний комитента  лишь при определенных условиях. Комиссионер, реализовавший товар по более  низкой цене, освобождается от обязанности  возместить комитенту разницу лишь при том условии, что у него не было возможности продать товар  по оговоренной цене, и продажа  по более низкой цене предотвратила  еще большие убытки. Кроме того, он обязан доказать, что не мог получить от комиссионера предварительное согласие на отступление от его указаний.

Суд счел, что комиссионер  не доказал невозможность получения  предварительного согласия. Тот факт, что представитель комитента  отсутствовал на торгах и не отвечал  по телефону, не препятствовал получению  согласия иным способом.¹¹

Если  же дело касается приобретения для  комитента имущества по цене выше согласованной в договоре, последний  вправе не принимать это имущество  от комиссионера, считая договор исполненным  ненадлежащим образом. Комитент, однако, должен заявить об этом комиссионеру в разумный (возможно более краткий) срок по получении извещения о  совершении сделки. В противном случае покупка будет считаться принятой комитентом. В такой ситуации комиссионер  может также принять разницу  в цене на свой счет. Тогда комитент теряет право отказаться от заключенной  для него сделки, ибо его указания следует считать соблюденными (п. 3 ст. 995 ГК).

Дополнительная  выгода, которую комиссионер получил  по сравнению с ожидавшейся и  указанной комитентом, при отсутствии специального условия в договоре делится между комиссионером  и комитентом поровну. Дело в том, что появление такой выгоды зачастую обусловлено не только удачными действиями комиссионера, но и объективно сложившейся  конъюнктурой спроса и предложения  на товары, отчуждаемые или приобретаемые  комитентом.

Поскольку комиссионер, в отличие от поверенного, первоначально сам становится стороной в сделках, заключенных им для  комитента с третьими лицами, необходима последующая передача комитенту  прав и обязанностей по таким сделкам. Эта передача подчиняется общим  правилам гражданского права об уступке  требования и переводе долга.

Однако  контрагент по сделке может и не знать, что его партнер является комиссионером (посредником), а не основным продавцом или покупателем товара. Более того, он вправе включить в  договор условие о запрете  передачи вытекающих из него прав любым  третьим лицам или ее невозможности  без его специального согласия (что, в частности, также характерно для  многих внешнеторговых сделок). При  наличии такого условия комиссионер  не сможет передать комитенту права  по этой сделке и останется ответственным  за невыполнение принятого поручения.

Лишь  в случае, когда третье лицо (контрагент комиссионера) само не исполнило или  ненадлежащим образом исполнило  заключенную сделку, передача (уступка) права комитенту от комиссионера допускается и при наличии  запрета или ограничения такой  уступки в договоре, заключенном  комиссионером с третьим лицом (п. 3 ст. 993 ГК). По сути, комиссионеру здесь  разрешается пренебречь одним из согласованных условий договора (купли-продажи), т.е. отступить от требований общего принципа свободы договора. Однако и в такой ситуации комиссионер  остается ответственным перед третьим  лицом за нарушение данного условия¹².

Вещи, поступившие  к комиссионеру от комитента для  реализации либо приобретенные комиссионером  за счет комитента, считаются собственностью комитента (п. 1 ст. 996 ГК). Следовательно, последний несет и риск их случайной  гибели или порчи, если только по условиям договора он не возложит этот риск на комиссионера или иное лицо (разумеется, за дополнительное вознаграждение). Комиссионер должен страховать такое имущество только по указанию и за счет комитента  либо если страхование данного имущества  комиссионером прямо предусмотрено  договором комиссии или обычаями делового оборота (например, обычными условиями внешнеторговых сделок консигнации) (п. 3 ст. 998 ГК).

Вместе  с тем комиссионер обязан хранить  данное имущество комитента и  отвечает за его утрату, недостачу  или повреждение, т.е. предполагается виновным в соответствующих убытках  комитента (п. 1 ст. 998 ГК). Комиссионер  обязан также известить собственника-комитента  о явных недостатках его имущества (повреждениях или недостаче, заметных при наружном осмотре вещей), как  присланного комитентом для реализации, так и поступившего для комитента  от третьих лиц, и принять меры по охране прав комитента и сбору  необходимых доказательств (например, составить с участием незаинтересованных лиц акты о недостаче или недоброкачественности  товара) (п. 2 ст. 998 ГК). Неисполнение этих обязанностей дает основание считать  комиссионера виновным в соответствующих  убытках комитента полностью  или в части.

По исполнении поручения комиссионер должен представить  комитенту отчет и передать все  полученное для него по договору комиссии. Возражения комитента по отчету должны быть сообщены комиссионеру в 30-дневный  срок со дня его получения (если иной срок не установлен договором), иначе  отчет считается принятым без  возражений (ст. 999 ГК) ¹³.

В информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ данная ситуация рассмотрена в обзоре практики разрешения споров по договору комиссии следующим образом. Комиссионер представил комитенту отчет о реализации переданных ему товаров. Комитент представил возражения по этому отчету, потребовав приложить к нему документы, подтверждающие исполнение перечисленных в нем сделок. Комитент счел, что комиссионер таким образом получит доступ к его конфиденциальной информации - сведениях о контрагентах.

Суд счел, что комиссионер  не смог доказать исполнение им договора комиссии. Отчет комиссионера таким  доказательством суд не признал. Поэтому комиссионный товар признан  утраченным, и с комиссионера взыскана его полная рыночная стоимость без  выплаты комиссионного вознаграждения.¹⁴

Обязан ли комиссионер  в подтверждение исполнения поручения  представлять иные документы, кроме  отчета?

Между обществом (комиссионером) и налоговой инспекцией возник спор относительно того, является ли отчет достаточным доказательством  надлежащего исполнения комиссионером  своей обязанности по договору комиссии.

Инспекция, сославшись на п. 14 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 17.11.2004 № 85, полагала, что комиссионер к отчетам должен прилагать документы, подтверждающие исполнение сделок по продаже товаров.

Суд с доводами инспекции  не согласился.

Согласно данному пункту, если комиссионер отказался предоставить комитенту данные о сделках, заключенных  во исполнение комиссионного поручения, комитент вправе требовать возместить ему полную рыночную стоимость всех переданных комиссионеру товаров и  не платить комиссионное вознаграждение. Данный пункт касается случаев, когда  комитент не принимает отчет комиссионера, а последний отказывается по требованию комитента представить оправдательные документы к отчету. Между тем  полученный комитентом отчет являлся  надлежащим подтверждением исполнения договора комиссии: комитент принял его без замечаний, не считая нужным истребовать у комиссионера оправдательные документы для подтверждения отчета.¹⁵

Со своей  стороны, комитент обязан принять от комиссионера все исполненное им по договору, включая обязательства  по заключенным для комитента  сделкам. При этом он должен осмотреть  приобретенное имущество и без  промедления (немедленно) известить  комиссионера об обнаруженных недостатках. В противном случае имущество  будет считаться принятым без  возражений.

Комиссионер наделен специальными гарантиями по получению вознаграждения и других причитающихся ему от комитента  сумм, что особенно важно для профессиональных коммерческих посредников. Во-первых, он пользуется правом на удержание  находящихся у него вещей комитента  до удовлетворения всех своих денежных требований по договору (вознаграждение, понесенные расходы и т.д.). Во-вторых, он вправе удержать причитающиеся ему  по договору суммы из сумм, поступивших  к нему для комитента, путем зачета своих требований к комитенту.

Право комиссионера на вознаграждение не должно зависеть от действий третьего лица.

Во исполнение договора комиссии комиссионер передал  имущество комитента третьему лицу (покупателю). Однако покупатель не исполнил свои обязанности - не оплатил полученное имущество. Комиссионер обратился  в суд, чтобы взыскать с комитента  комиссионное вознаграждение.

Суд счел, что в данном случае вознаграждение должно быть уплачено. Основная обязанность комиссионера, с которой связано право получить вознаграждение, - это обязанность  совершить сделку. А принятие исполнения по этой сделке может входить или  не входить в его обязанности  в зависимости от договора комиссии. Кроме того, если выплата вознаграждения зависит от воли третьего лица, то такой договор не отвечает признакам возмездных договоров, к числу которых относится договор комиссии.¹⁶

При этом учитываются также интересы иных кредиторов комитента, среди которых  могут находиться привилегированные  с точки зрения очередности кредиторы (в частности, по требованиям о  возмещении вреда жизни и здоровью, выплатам заработной платы и алиментов  и т.п.). Требования комиссионера к  комитенту закон здесь приравнивает к требованиям залогодержателя. Поэтому кредиторы, обладающие преимуществом  перед залогодержателями (ср. п. 1 ст. 64 и п. 2 ст. 855 ГК), вправе удовлетворить  свои требования к комитенту даже из сумм, уже удержанных комиссионером  в порядке зачета (ст. 997 ГК). В случае банкротства комитента право  комиссионера на удержание его вещей  прекращается (ибо эти вещи поступают  в конкурсную массу), но его требования к комитенту также приравниваются к требованиям залогодержателей (абз. 2 п. 2 ст. 996, ст. 360 ГК).

2.2. Ответственность за неисполнение  сделки, заключенной для комитента

Пункт 1 статьи 993 исходит из понятия вины как общего основания гражданско-правовой ответственности за нарушение обязательств. По общему правилу, комиссионер отвечает за недействительность, но не за неисполнимость сделок, заключенных им с третьими лицами в интересах комитента. Освобождая комиссионера от ответственности за неисполнение третьими лицами своих  обязательств по сделке, заключенной  с ними комиссионером за счет комитента, комментируемая статья предусматривает  два случая, когда наступает гражданско-правовая ответственность комиссионера. Первый - когда комиссионер не проявил  необходимой осмотрительности в  выборе третьего лица (например, заключил сделку с юридическим лицом, находящимся в стадии ликвидации или признанным неплатежеспособным), и второй - когда комиссионер принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере). Указание на отсутствие в действиях комиссионера «необходимой осмотрительности» следует толковать как наличие в его действиях «умысла или неосторожности» и пренебрежение при выполнении комиссионного обязательства надлежащей «степенью заботливости и осмотрительности», которые в совокупности, согласно ст. 461 ГК, являются конституциирующими признаками гражданско-правового понятия вины.