Правовое регулирование договора комиссии

1.2. Существенные условия и форма договора комиссии

Предмет договора. Предметом договора комиссии является оказание посредником услуг по совершению сделок в интересах и по поручению комитента. Определение в договоре предмета договора комиссии, т.е. тех действий, которые должен совершить комиссионер, является обязательным условием заключения договора комиссии, так как иных существенных условий для этого вида договора ГК РФ не предусмотрено.

По сравнению  с договором поручения, в котором  на поверенного может возлагаться  совершение любых действий, предмет  договора комиссии отличается большей  целенаправленностью. В большинстве  случаев сделками, которые поручаются заключить посреднику, являются договоры купли-продажи вещей, но это не означает, что заключение комиссионером иных сделок законом запрещено. Закон  не запрещает заключать посредством  договора комиссии любые другие сделки, как предусмотренные, так и не предусмотренные действующим гражданским  законодательством, за исключением  сделок, носящих личный характер³.

Подход, предполагающий возможность заключения посредником на основании и во исполнение договора комиссии целого спектра различных сделок, а не только сделок по приобретению и продаже  вещей, следует признать справедливым, несмотря на то, что целый ряд положений ГК РФ о договоре комиссии предполагает, что посредник по договору комиссии будет совершать исключительно сделки, связанные с отчуждением вещей. К такому выводу можно прийти, анализируя ст. 995, 996, 997, 998, 1000 ГК РФ. Однако это вовсе не означает, что законодатель значительно сузил круг сделок, которые по договору комиссии может совершать комиссионер, так как нет никаких законодательных запретов на этот счет.

Применительно к этому интересным представляется вопрос о возможности заключения комиссионером от своего имени, но в  интересах и за счет комитента  целого ряда сделок различного вида, например соглашений об уступке прав требования. Поручение посреднику реализовать  права требования, заключив договор  с приобретателем от собственного имени, не противоречит общим нормам о договоре комиссии, и он может быть признан  договором, не противоречащим общим  положениям гражданского законодательства. Однако сущность, предмет и содержание сделки, которую комиссионер должен заключить, влияют не только на определение  предмета договора комиссии, но и на саму возможность заключения такого договора. Посредник может от своего имени заключить далеко не каждую сделку, так как не каждая сделка позволяет участие в ней лица, действующего в качестве посредника, т.е. от своего имени, но в чужих интересах. Так, в силу положений гл. 24 ГК РФ совершить уступку прав требования может только лицо-правообладатель (п. 1 ст. 382 ГК РФ).

Сторонам  договора комиссии необходимо достаточно конкретно определить круг сделок, которые должен по поручению комитента  совершать комиссионер, а также  примерно обозначить те условия, на которых  такие сделки должны будут совершаться. Если действие договора комиссии рассчитано на достаточно длительный срок или  если условия предполагаемых сделок не могут быть определены комитентом на момент подписания договора комиссии, то впоследствии комитент вправе конкретизировать такие условия в указаниях, адресуемых комиссионеру. На определение предмета договора комиссии оказывают влияние предмет и содержание сделки, которую комиссионер должен заключить. Однако не следует смешивать заключенную сделку как результат деятельности комиссионера и собственно действия комиссионера по заключению сделки. Предметом договора комиссии является деятельность комиссионера, т.е. оказываемая им посредническая услуга, направленная на заключение сделки, а не сама сделка как результат деятельности комиссионера.

Цена договора. Цена в договоре комиссии зависит от цены совершаемой комиссионером сделки. Сумма комиссионного вознаграждения, которая обычно определяется в процентах от цены сделки, не влияет на цену договора комиссии.

Комиссионное  вознаграждение - это вознаграждение, уплачиваемое комитентом комиссионеру. Как и в других возмездных договорах, размер комиссионного вознаграждения не относится к числу существенных условий договора комиссии.

Комитент  обязан уплатить комиссионное вознаграждение, а в случае, когда комиссионер  принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере), также дополнительное вознаграждение в размере и порядке, которые  установлены договором.

В соответствии с п. 1 ст. 991 ГК РФ за оказанные услуги комиссионер, как правило, получает вознаграждение в размере и порядке, которые установлены договором. Если договором комиссии размер вознаграждения или порядок его уплаты не предусмотрен и размер вознаграждения не может  быть определен исходя из условий  договора, то вознаграждение уплачивается после исполнения договора комиссии. Размер вознаграждения в этом случае определяется в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК РФ. Оказанные услуги должны быть оплачены по цене, которая при  сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги. Если договор комиссии не был исполнен по причинам, зависящим от комитента, то комиссионер сохраняет право  на комиссионное вознаграждение, а  также на возмещение понесенных расходов.

Комиссионное  вознаграждение может быть установлено  сторонами различными способами:

1) в твердой  сумме независимо от цены совершенной  комиссионером сделки;

2) в виде  разницы между назначенной комитентом  ценой и более выгодной ценой,  по которой комиссионер совершит  сделку;

3) в процентах  от цены сделки, совершенной комиссионером.

Статьей 1001 ГК РФ предусмотрено, что, помимо комиссионного  вознаграждения, комитент обязан возместить комиссионеру суммы, израсходованные  им на исполнение комиссионного поручения.

При заключении договора комиссии сторонами может  быть предусмотрено, что комиссионер  совершает с третьими лицами ряд  других сделок, непосредственно связанных  с реализацией комиссионных товаров, например с таможенным оформлением, транспортировкой, страхованием и др.

Затраты собственника товара включаются в состав затрат комитента как связанные  со сбытом товаров. В этом случае комиссионер  заключает сделки от своего имени  за счет комитента, действуя в качестве посредника, через которого осуществляются расчеты между комитентом (заказчиком) и исполнителем, при этом фактически понесенные комиссионером расходы  включаются в состав затрат комитента  и возмещаются им.

Следует обратить внимание, что если договором  изначально предусмотрено только совершение сделок по купле-продаже товара, то комиссионное вознаграждение, установленное  в договоре, комиссионер получает именно за оказание услуг по заключению договора купли-продажи.

Если  же комиссионеру наряду с куплей-продажей товара поручается исполнение ряда других сделок (например, хранение товара на своем  складе, перевозка товара до покупателя и т.д.), оговоренных в заключенном  с комитентом договоре, то комиссионное вознаграждение включает плату и  за эти услуги.

Часто необходимость  в заключение ряда дополнительных сделок может возникнуть непосредственно в ходе исполнения договора. Так, покупатель товара (продукции) может согласиться приобрести его только с условием доставки. Если изначально договором комиссии не предусмотрено, что комиссионер заключает сделки по перевозке товара, ему необходимо получить от комитента соответствующие указания по этому поводу в письменном виде, оговорив и свое вознаграждение за совершение такой сделки, не предусмотренное договором комиссии. В дальнейшем это поможет избежать возможных разногласий.

Согласно  ст. 992 ГК РФ принятое на себя поручение  комиссионер обязан исполнить на наиболее выгодных для комитента  условиях в соответствии с указаниями комитента, а при отсутствии в  договоре таких указаний - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми в подобных случаях требованиями.

В связи  с этим если комиссионер принял решение  заключить договор по экспедированию товара без согласия комитента, считая, что действует на наиболее выгодных для него условиях, то впоследствии в случае несогласия с действиями комиссионера комитент вправе отказать в возмещении комиссионеру понесенных им расходов.

Иными словами, условиями договора должно быть четко  определено: возмещаются ли комитентом все произведенные комиссионером  затраты по исполнению договора комиссии либо комиссионер использует в этих целях собственные источники.

Закон устанавливает  дополнительные гарантии для комиссионера по получению вознаграждения и других причитающихся от комитента сумм, в частности расходов по исполнению поручения комитента. В силу правила  п. 2 ст. 996 ГК РФ комиссионер пользуется правом на удержание находящихся  у него вещей комитента до удовлетворения своих требований по договору комиссии (ст. 359 ГК РФ). Он вправе также удержать путем зачета (ст. 410 ГК РФ) причитающиеся  ему по договору комиссии суммы из сумм, поступивших к нему для комитента (ст. 997 ГК РФ). Это особенно важно  для профессиональных коммерческих посредников.

Вместе  с тем закон учитывает также  интересы других кредиторов комитента, среди которых могут оказаться  привилегированные с точки зрения очередности кредиторы (в частности, по требованиям о возмещении вреда  жизни и здоровью, выплате зарплаты и алиментов и т.п.). В случае банкротства комитента право  на удержание его вещей у комиссионера прекращается, но его требования к  комитенту приравниваются к требованиям  залогодержателей (ч. 2 п. 2 ст. 996 ГК РФ), т.е. включаются в требования третьей  очереди (п. 3 ст. 65 и п. 1 ст. 64 ГК РФ). Аналогичные  по сути последствия наступают и  при зачете комиссионером причитающихся  ему сумм за счет средств комитента. Если у последнего имеются кредиторы, обладающие с точки зрения очередности  преимуществом перед залогодержателями (к требованиям которых и здесь  приравниваются права комиссионера), они вправе удовлетворить свои требования даже из уже удержанных комиссионером в порядке зачета сумм (п. 2 ст. 855, ст. 997 ГК РФ). Данное правило, особенно в условиях российской предпринимательской изобретательности, является не очень справедливо по отношению к комиссионеру, надлежащим образом выполнившему поручение, но вполне обоснованно, так как не позволяет не учитывать правила об очередности удовлетворения требований кредиторов.

Форма договора. Формой сделки принято считать способ выражения воли. Для заключения договора комиссии воля лица должна быть выражена вовне, т.е. доведена до сведения других лиц. Соблюдение формы сделки необходимо для признания ее действительной, а также четкой фиксации прав и обязанностей участников сделки, что облегчает ее исполнение и разрешение возможных споров.

В отличие  от ранее действовавшего законодательства (ст. 405 ГК 1964 г.) в настоящее время  в законе не содержится специальных  правил о форме договора комиссии, а потому применению подлежат общие  правила о форме совершения сделок (ст. 158 - 165 ГК РФ). Исходя из этого закон  предоставляет сторонам возможность  выбора формы сделки.

Сделки  могут совершаться устно (путем  словесного выражения воли) и письменно (в простой или нотариально  удостоверенной форме).

Устные  сделки совершаются путем выражения  воли словесно (путем личных переговоров, по телефону). Поскольку она устанавливает  минимум формальных ограничений, к  ней охотно и часто прибегают, когда хотят ускорить наступление  желаемого результата и сэкономить на издержках, связанных с необходимостью применения более жесткой формы (письменной или тем более нотариально  удостоверенной). Можно сказать, что  если это не противоречит закону, существу сделки и интересам сторон, то для  применения устной формы нет никаких  препятствий, кроме желания сторон закрепить свою волю письменно или  даже обратиться за ее нотариальным удостоверением.

Письменная  форма сделки в собственном смысле этого слова означает составление  единого документа, выражающего  ее содержание.

Такой документ должен быть подписан каждым лицом, совершающим  сделку, или лицом, имеющим полномочие на подписание сделки. Полномочие на подписание сделки может исходить от участника  сделки либо устанавливаться законом. Сделки юридических лиц должны быть подписаны их руководителями либо представителями.

Нотариальное  удостоверение сделки относится  к нотариальным действиям удостоверительного типа, направленным на официальное  засвидетельствование и закрепление  факта совершения сделки. Его совершение подчиняется специальным правилам, установленным Основами законодательства о нотариате⁴ и подзаконными актами, определяющими правила совершения нотариальных действий, в том числе нотариального удостоверения сделок.

По форме  нотариальное удостоверение заключается  в проставлении удостоверительной  надписи установленного образца  и занесении сведений о сделке в реестр нотариальных действий. Удостоверительная  надпись проставляется нотариусом (государственным либо частным) или  другим должностным лицом, имеющим  право совершать такое нотариальное действие, непосредственно на тексте документа, выражающего содержание сделки. К документу в этом случае предъявляются повышенные требования, исключающие возможность внесения в него последующих исправлений  и дополнений.