Тактические основы обыска и выемки

В тех случаях, когда необходимо прервать канал связи и тем самым вынудить лицо искать иные способы выходить на контакт с сообщником или когда в корреспонденции содержатся сведения о длящемся преступлении, требующем пресечения, почтово-телеграфное отправление может быть изъято и приобщено к делу в качестве документа — вещественного доказательства.

Следователь отменяет арест тогда, когда в нем отпадает необходимость, но не позднее окончания предварительного расследования по данному уголовному делу. Об этом он обязан уведомить суд, который вынес соответствующее решение и прокурора, санкционировавшего постановление следователя.

Изъятие, производимое при выемке, в широком смысле слова, состоит из нескольких элементов:

а) извлечение предмета (документа и т.п.) из места его нахождения;

б) предъявление предмета (документа и т.п.) понятым и другим участвующим в выемке лицам;

в) наблюдение и закрепление в протоколе следственного действия места нахождения предмета (документа и т.п.) так, чтобы ни у кого не могло возникнуть вопросов, откуда именно он был извлечен;

г) после упаковки, опечатывания объекта и удостоверения данных действий подписями следователя (дознавателя и др.), лица, у которого произведена выемка, и понятых приобщение предмета (документа и т.п.) отдельным доказательством к уголовному делу.

В узком смысле слова изъятие - это извлечение предмета (документа и т.п.) из места его нахождения.

В процессе изъятия первичных документов, учетных регистров, бухгалтерских отчетов и балансов у предприятий, учреждений с разрешения и в присутствии представителей органов, производящих изъятие, соответствующие должностные лица предприятия, учреждения могут снять копии с изымаемых документов с указанием оснований и даты их изъятия.

Если изымаются недооформленные тома документов (неподшитые, непронумерованные и т.д.), то с разрешения и в присутствии представителей органов, производящих изъятие, соответствующие должностные лица предприятия, учреждения могут дооформить эти тома (сделать опись, пронумеровать листы, прошнуровать, опечатать, заверить своей подписью, печатью).

Изъятию подлежат не любые предметы и (или) документы, а только носители доказательственной информации. Причем, во-первых, должны быть известны основные характеристики данных объектов. Это строго индивидуализированные предметы (документы и т.п.). И, во-вторых, это те предметы и документы из числа имеющих отношение к делу, которые не только необходимо, но и возможно изъять чисто технически, и при этом нет вероятности несоблюдения тех прав и законных интересов вовлеченных в сферу уголовного процесса лиц, нарушение которых не предусмотрено уголовно-процессуальным законом.

В процессе выемки изымаются «предметы» и (или) «документы».

Выемка какого бы документа не осуществлялась, в протоколе этого следственного действия всегда включаются только те сведения, которые непосредственно наблюдались производящим выемку лицом. В протоколе не должно содержаться показаний и умозаключений присутствующих при выемке лиц. Показания являются содержанием протокола другого следственного действия - допроса или очной ставки. Выводы (умозаключения) обычно содержатся в заключении эксперта (специалиста) или протоколе следственного эксперимента.

В УПК РФ упоминается не только о выемке документов. Здесь также урегулирован порядок производства выемки предметов. Предметом следует именовать все остальные не являющиеся документом, заключением эксперта или протоколом следственного (судебного) действия, а также уголовно-процессуальным документом властно-распорядительного характера неодушевленные имеющие отношение к уголовному делу объекты реальной действительности, которые реально могут быть изъяты. Все они при наличии к тому оснований могут быть подвергнуты выемке в качестве предмета. Применительно к выемке предмета можно также выделить некоторые специфические ее разновидности.31 Речь идет о выемке предметов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, а также вещей, заложенных или сданных на хранение в ломбард и выемке предметов, являющихся почтово-телеграфными отправлениями.

Выемка производится хотя и с изъятиями, предусмотренными УПК РФ, но все же в порядке, установленном ст. 182 УПК. А в этой статье помимо предметов и документов говорится также об обнаружении орудий преступления, трупов и разыскиваемых лиц. Могут ли орудия преступления, трупы и разыскиваемые лица выступать объектами выемки? Орудия преступления, а при определенных обстоятельствах и трупы, думается, могут быть объектами выемки. Против возможности выемки орудий преступления вряд ли кто возразит. А вот возможность проведения выемки трупа требует обоснования. Несомненно, извлечение трупа из места его правомерного (официального) захоронения - это не выемка, это эксгумация. Но труп не обязательно может быть захоронен. Как показывает практика, трупы могут быть даже объектом, из которого изготавливаются «скульптуры». Вряд ли кто-либо станет возражать против возможности изъятия с «выставки» такого трупа-скульптуры путем производства следственного действия - выемки.

Единственный объект, который может быть обнаружен при обыске, но не может быть изъят в ходе выемки - это живой человек. Иные же живые существа вполне могли бы быть объектом выемки (как и обыска)32. Выемку иных живых (помимо человека) существ и трупов рекомендуется производить по правилам выемки предмета.

Выемке подлежат предметы и (или) документы, имеющие значение для уголовного дела. Словосочетание «имеющие значение для уголовного дела» означает, что изымаемые в ходе рассматриваемого следственного действия предметы и (или) документы должны быть носителями информации, характеризующей одно или несколько обстоятельств, подлежащих доказыванию по данному уголовному делу.

Теперь обратимся к характеристике вышеперечисленных условий, отличающих выемку от обыска (точно известно, где находится подлежащий изъятию объект, и точно известно, у кого он находится). Для выемки это двуединое условие. Следователю (дознавателю и др.) должно быть точно известно, и где находится подлежащий изъятию объект, и у кого он находится.

«Точно известно» означает, во-первых, что следователь (дознаватель и др.) должен располагать доказательствами того, что искомый предмет (документ) находится в определенном месте и у конкретного лица. Во-вторых, у следователя (дознавателя и др.) должно сформироваться внутреннее убеждение в истинности этого знания. В-третьих, «точно известно, где находится» это значит, нет необходимости его искать. Таким образом, место нахождения рояля точно установлено, когда известно, в какой комнате он стоит. Но не точно установлено, где находится нож, если не известно, в каком кармане куртки его хранят, и т.п.

«Точно установлено у кого» - это когда не только следователь (дознаватель и др.) считает, что ему известно лицо, у которого находится предмет (документ), но и само это лицо не возражает против данного факта.33

 В процессе выемки проведение  измерений, изготовление слепков, фиксация  следов и т.п. не производится.

В отличие от обыска выемка никогда не может быть произведена без вынесения специального постановления.

В УПК РФ не содержится требования производства выемки в жилище лишь по судебному решению. Однако оно прямо закреплено в п. 5 ч. 2 ст. 29 УПК.

Согласно ч. 3 ст. 185 УПК РФ на основании судебного решения, принимаемого в порядке, установленном ст. 165 УПК, должна производится и выемка некоторых иных объектов. Между тем только на выемку в жилище и на выемку заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи ст. 165 УПК распространяется полностью. Выемка же предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, а также предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, производится в порядке ч.ч. 1-4 ст. 165 УПК. Правила ч. 5 ст. 65 УПК их не касаются.

Исходя из положений п. 7 ч. 2 ст. 29 УПК, ч. 3 к.с. и ст. 9 Закона РФ "О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании", выемка медицинских документов, содержащих сведения о наличии у гражданина психического расстройства, фактах обращения за психиатрической помощью и лечении в учреждении, оказывающем такую помощь, а также иные сведения о состоянии психического здоровья, являющиеся врачебной тайной, производится на основании судебного решения, принимаемого в порядке, установленном ст. 165 УПК.

Вместе с тем, если органам дознания и следствия или суду в связи с проведением предварительного расследования или судебным разбирательством необходимы лишь сведения, составляющие врачебную тайну (факт обращения за медицинской помощью, диагноз заболевания и иные сведения, полученные при обследовании и лечении гражданина), то в соответствии со ст. 61 Основ законодательства РФ об охране здоровья граждан они могут быть представлены по запросу органов дознания и следствия или суда без согласия гражданина или его законного представителя. В этом случае получение судебного решения о разрешении указанных сведений не требуется.

Фактическое основание выемки - это наличие достоверных данных (доказательств) о том, что в определенном месте у конкретного человека хранится конкретно индивидуализированный предмет (документ), имеющий значение для уголовного дела34.

Протокол выемки должен содержать следующие сведения.

1) населенный пункт, день, месяц  и год производства выемки.

2) время его начала и окончания  в часах и минутах.

3) должность, звание (классный чин), фамилию и инициалы лица, производившего  выемку и соответственно составившего  протокол.

4) фамилию, имя и отчество каждого  лица, участвовавшего в производстве выемки, а когда оно не является сотрудником правоохранительного органа (к числу которых относятся, к примеру, и эксперты органов внутренних дел), и его адрес (должность и место работы, домашний или служебный телефон и т.п.). Данное требование прямо закреплено в п. 3 ч. 3 ст. 166 УПК и соответственно должно соблюдаться.

Исключением из правила отражения в протоколе выемки полных сведений об участниках этого следственного действия признаются случаи, о которых идет речь в ч. 9 ст. 166 УПК.

В названной части ст. 166 УПК приведены дополнительные уголовно-процессуальные гарантии безопасности потерпевшего, его представителя, свидетеля, их близких родственников, родственников и близких лиц. Когда возникает необходимость обеспечения таковой, следователь (дознаватель и др.) вправе в протоколе выемки, в котором участвуют потерпевший, его представитель или свидетель, не приводить данных об их личности. В такой ситуации следователь (дознаватель и др.) с согласия руководителя следственного органа выносит постановление, в котором излагаются причины принятия решения о сохранении в тайне указанных сведений, фиксируется псевдоним участника следственного действия и приводится образец его подписи, которою он будет удостоверять различные факты в протоколе выемки. Постановление следователя (дознавателя и др.) помещается в конверт, который после этого опечатывается, приобщается к уголовному делу и хранится в нем. С содержимым данного конверта никто кроме лица, производящего предварительное расследование, а также суда не знакомится. Ознакомиться с данным постановлением может еще только руководитель следственного органа, которому подчиняется вынесший постановление (производящий предварительное следствие по данному уголовному делу) следователь;

5) дату вынесения постановления, явившегося юридическим основанием производства данного следственного действия;

6) указание на ст. 182, 183 УПК, в соответствии с положениями которой произведена выемка;

7) точное место (по возможности  адрес) производства выемки;

8) какие предметы (документы) предполагается изъять и у кого;

9) перечень прав и обязанностей (фраза о разъяснении ответственности  и порядка производства следственного  действия) каждой из категорий  участвующих в следственном действии  лиц и их подписи, удостоверяющие  разъяснение им соответствующих прав, обязанностей, ответственности и порядка производства выемки35;

10) затем в протоколе должно  быть отмечено, что перед применением  технических средств, все лица, участвующие  в выемке, были уведомлены о  наименовании и целях применения  каждого из используемых следователем (дознавателем и др.) при производстве следственного действия технических средств (каких именно и кем именно). Если же технические средства не применяются, в этом месте протокола выемки рекомендуется фиксировать и это обстоятельство. Факт уведомления о применении (неприменении) технических средств удостоверяется подписями каждого из участников следственного действия.

Требование о том, что лица, участвующие в производстве выемки, должны быть заранее предупреждены о применении при производстве следственного действия технических средств, нацеливает на предупреждение их не в начале следственного действия, а до его начала. Факт же этого уведомления в протоколе фиксироваться может как во время производства следственного действия, так и во время оформления протокола (непосредственно после окончания следственного действия);

11) затем по порядку в протоколе  фиксируются действия следователя (дознавателя и др.), которые обязательно  предшествуют началу производства  выемки:

- предъявление постановления о производстве выемки (судебного решения) с указанием даты данного документа;

- кому адресовалось предложение  выдать могущие иметь значение  для уголовного дела предметы (документы) и какие именно;

- как отреагировало лицо, в помещении  которого производится выемка, на сделанное ему предложение, то есть выданы ли были эти объекты им добровольно либо были изъяты принудительно;

12) все действия и решения, принимаемые  и осуществляемые в ходе выемки  в том порядке, в каком они  производились. Требование отражать в протоколе данные сведения закреплено в ч. 4 ст. 166 УПК, на которую ссылается законодатель в ч. 12 ст. 182 УПК. Именно поэтому данная информация обязательно должна отражаться в протоколе выемки;